公司法个人独资企业法

*合同法上的撤消权（题外）
第七十四条 因债务人放弃其到期债权或者无偿转让 财产，对债权人造成损害的，债权人可以请求人民法院 撤销债务人的行为。债务人以明显不合理的低价转让财 产，对债权人造成损害，并且受让人知道该情形的，债 权人也可以请求人民法院撤销债务人的行为。 撤销权的行使范围以债权人的债权为限。债权人行 使撤销权的必要费用，由债务人负担。
第十七条 个人独资企业投资人对本企 业的财产依法享有所有权，其有关权利 可以依法进行转让或继承。
第十八条 个人独资企业投资人在申请 企业设立登记时明确以其家庭共有财产 作为个人出资的，应当依法以家庭共有 财产对企业债务承担无限责任。
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四、投资人以其个人财产对企业 债务承担无限责任的经营实体。
？什么是无限责任 ？相对的，什么是有限责任
三、批准：
第十二条 登记机关应当在收到设立 申请文件之日起十五日内，对符合本法规 定条件的，予以登记，发给营业执照；对 不符合本法规定条件的，不予登记，并应 当给予书面答复，说明理由。
注册制、核准制、批准制（也有人认为同 核准制） 22
四、成立：
第十三条 个人独资企业的营业执照 的签发日期，为个人独资企业成立日期。 在领取个人独资企业营业执照前，投 资人不得以个人独资企业名义从事经营活 动。
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第四节、法律责任
第三十六条 个人独资企业成立后无正当 理由超过六个月未开业的，或者开业后自 行停业连续六个月以上的，吊销营业执照。 吊销营业执照的性质：行政处罚
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第五节
个人独资企业与其 它商事组织的比较
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一、个人独资企业的优点：
双重征税v.单重征税
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二、比较 （一）与个体工商户
个体工商户 v.个人独资企业
第七十五条 撤销权自债权人知道或者应当知道撤 销事由之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起 五年内没有行使撤销权的，该撤销权消灭。
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案例:
某个人独资企业主王某以个人财产出资设立。该企业 经营不善被解散，其财产不足以清偿所欠债务，对尚未 清偿的债务，下列处理力式中，符合《个人独资企业法》 规定的是( ) A.不再清偿 B.以王某的其他财产清偿，仍不足清偿的，则不再 清偿 C.以王某的家庭共有财产清偿，仍不足清偿的，则 不再清偿 D.债权人在企业解散后5年内未提出偿债请求的，王 某不再承担清偿责任
个人独资企业 的事务管理
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一、对内经营管理
（一）方式： 第十九条 个人独资企业投资人可以 自行管理企业事务，也可以委托或者聘用 其他具有民事行为能力的人负责企业的事 务管理。（第一款）
A 自行管理 B 委托管理 C 聘用管理
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（二）受托人或受聘人的行为
1、以权谋私行为 2、违反竞业禁止义务行为 3、自我交易行为 4、严重损害企业利益行为
答案：ACD
＊＊《个人独资企业法》第2条：“本法所称个人独资企业，是指 依照本法在中国境内设立，由一个自然人投资，财产为投资人个人所有， 投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任的经营实体。” 第28条：“个人独资企业解散后，原投资人对个人独资企业存续期间的 债务仍应承担偿还责任，但债权人在五年内未向债务人提出偿债请求的， 38 该责任消灭。”
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一、依照本法在中国境内设立
？双重中国属性 ？能不能依照美国法律在中国成立一 个美国公司 “成立”一词在公司法里指什么 ？涉及问题：公司企业有没有国籍， 如何确定国籍
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二、由一个自然人投资
？什么是自然人 ？相对的，什么是法人 （民间对词语的误用） ？两个自然人行不行




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法人：中华人民共和国民法通则
（一）清算人 第二十七条（第一款） 个人独资企业解 散，由投资人自行清算或者由债权人申请 人民法院指定清算人进行清算。 1、投资人自行清算 2、债权人申请人民法院指定清算人
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案例：
甲以个人财产设立一独资企业，后甲病故，其妻和其子女 （均已满18岁）都明确表示不愿继承该企业，该企业只得解 散。该企业解散时，应由谁进行清算？（2004年司考真题） A.应由其子女进行清算 B.应由其妻进行清算 C.应由其妻和其子女共同进行清算 D.应由债权人申请法院指定清算人进行清算
B.甲以家庭共有财产承担无限责任，但乙中奖的100万 元除外 C.甲以全部家庭共有财产承担无限责任，包括乙中奖的 100万元在内 D.甲仅以写字楼对银行承担责任 答案：C（《个人独资企业法》第18条：“个人独资企 业投资人在申请企业设立登记时明确以其家庭共有财产作为 12 个人出资的，应当依法以家庭共有财产对企业债务承担无限 责任。”）
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二、清算：
（三）清偿顺序 第二十九条 个人独资企业解散的，财产应当按 照下列顺序清偿： （一）所欠职工工资和社会保险费用； （二）所欠税款； （三）其他债务。
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二、清算：
第三十一条 个人独资企业财产不足以清 偿债务的，投资人应当以其个人的其他财 产予以清偿。
第二十八条 个人独资企业解散后，原投 资人对个人独资企业存续期间的债务仍应 承担偿还责任，但债权人在五年内未向债 务人提出偿债请求的，该责任消灭。
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第四节
个人独资企业 的解散和清算
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一、解散：
第二十六条 个人独资企业有下列情 形之一时，应当解散： （一）投资人决定解散； （二）投资人死亡或者被宣告死亡， 无继承人或者继承人决定放弃继承； （三）被依法吊销营业执照； （四）法律、行政法规规定的其他情 形。
（解散与破产？清算？）
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二、清算：
个人独资企业的名称：
第十一条 个人独资企业的名称应当与其 责任形式及从事的营业相符合。 重庆市丰都县花园水泥厂？ 北京市大盛信息咨询公司？ 上海九龙贸易行？ 山西省电力股份公司？ 湖南北方机械有限公司？
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二、设立程序：
第九条 申请设立个人独资企业，应当由投 资人或者其委托的代理人向个人独资企业所在 地的登记机关提交设立申请书、投资人身份证 明、生产经营场所使用证明等文件…… 个人独资企业不得从事法律、行政法规禁 止经营的业务； 从事法律、行政法规规定须报经有关部门 审批的业务，应当在申请设立登记时提交有关 部门的批准文件。 21
答案：D
＊＊《个人独资企业法》第27条规定，个人独资企业解 散，由投资人自行清算或者由债权人申请人民法院指定清算 人进行清算。因此，个人独资企业的清算原则上以投资人为 其清算人。但经债权人申请，人民法院得指定投资人以外的 34 人为清算人。
二、清算：
（二）债权的通知和申报 第二十七条（第二款）投资人自行清算的， 应当在清算前十五日内书面通知债权人， 无法通知的，应当予以公告。债权人应当 在接到通知之日起三十日内，未接到通知 的应当在公告之日起六十日内，向投资人 申报其债权。
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法人：
第三十七条 法人应当具备下列条件： (一)依法成立； (二)有必要的财产或者经费； (三)有自己的名称、组织机构和场所； (四)能够独立承担民事责任。
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个人独资企业是法人吗？
不是！！！ 为什么不是?
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个人独资企业是法人吗？
财政部、国家税务总局关于自然人与其个 人独资企业或一人有限责任公司之间土地 房屋权属划转有关契税问题的通知（财税 [2008]142号） “……自然人与其个人独资企业、一 人有限责任公司之间土地、房屋权属的无 偿划转属于同一投资主体内部土地、房屋 权属的无偿划转，可比照上述规定不征收 契税…… ”（同一主体内部？）
《个人独资企业法》第三十一条 个人 独资企业财产不足以清偿债务的，投资 人应当以其个人的其他财产予以清偿。
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个人独资企业的法律特征
投资主体的单一性
二经所 为营有 一权权 合与
特征
的承 无担 限责 性任
企业资格与业主资格的重合性
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第二节
个人独资企业的设立
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一、设立条件：
条件： 第八条 设立个人独资企业应当具备下列条 件： （一）投资人为一个自然人； （二）有合法的企业名称； （三）有投资人申报的出资； （一元钱公司） （四）有固定的生产经营场所和必要的生 产经营条件； 17 （五）有必要的从业人员。
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案例：
张某于2000年3月成立一家个人独资企业。同年5月，该企业与甲公司签 订一份买卖合同，根据合同，该企业应于同年8月支付给甲公司货款15 万元，后该企业一直未支付该款项。2001年1月该企业解散。2003年5月， 甲公司起诉张某，要求张某偿还上述15万元债务。下列有关该案的表述 哪些是错误的？（2003年真题） A.因该企业已经解散，甲公司的债权已经消灭 B.甲公司可以要求张某以其个人财产承担15万元的债务 C.甲公司请求张某偿还债务已超过诉讼时效，其请求不能得到支持 D.甲公司请求张某偿还债务的期限应于2003年1月届满
第三十六条 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民 事权利和承担民事义务的组织。 法人的民事权利能力和民事行为能力，从法人成立时产生， 到法人终止时消灭。 第三十七条 法人应当具备下列条件： (一)依法成立； (二)有必要的财产或者经费； (三)有自己的名称、组织机构和场所； (四)能够独立承担民事责任。 第三十八条 依照法律或者法人组织章程规定，代表法人行使职 权的负责人，是法人的法定代表人。 第三十九条 法人以它的主要办事机构所在地为住所。
专题一
个人独资企业法
第一节
个人独资企业 法的定义
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定义：
1999年“个人独资企业法”
第二条 本法所称个人独资企业，是指 依照本法在中国境内设立，由一个自然 人投资，财产为投资人个人所有，投资 人以其个人财产对企业债务承担无限责 任的经营实体。
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定义界定：

1、依照本法在中国境内设立
(不包括香港、澳门、台湾） 2、由一个自然人投资 （并非所有自然人：外国人、公务员） 3、财产为投资人个人所有 4、投资人以其个人财产对企业债务承担无限责任 的经营实体。
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• 受托管理人依法不得实施的行为：（第20条）
1、利用职务便利、索取或接受贿赂 2、利用职务便利，侵占企业财产 3、挪用企业资金归个人使用或借贷给他人 4、擅自将企业资金以个人或他人名义开帐户存储 5、擅自以企业财产提供担保 6、未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业务 （竞业禁止） 7、未经投资人同意，与本企业订立合同或进行交易 （自我交易禁止） 8、未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识产权转让给他人使用 9、泄露企业商业秘密 10、法律、行政法规禁止的其他行为
二、对外经营管理Hale Waihona Puke Baidu
第十九条（第二款）投资人对受托人 或者被聘用的人员职权的限制，不得 对抗善意第三人。
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案例：
万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管理， 并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内的交 易可自行决定。设若第三人对此授权不知情，则陈 某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所禁止 或无效？（2004年司考真题） A.未经万某同意与某公司签订交易额为100万 元的合同 B.未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给 本企业 C.未经万某同意向某电视台支付广告费8万元 D.未经万某同意聘用其妻为企业销售主管 答案：B
“民法通则”第二十六条 公民在法律允 许的范围内，依法经核准登记，从事工商 业经营的，为个体工商户。个体工商户可 以起字号。(第二章公民篇中)
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个体工商户和个人独资企业的区别
• 1、法律地位不同：个体工商户属于“公民”的特殊 形式，不采用企业形式，只有营业执照，诉讼时以 自然人名义提起；个人独资企业是一种经营实体， 是一种企业组织形态，领有企业营业执照，受有关 企业法律法规的约束，诉讼时以企业名义提起。 • 2、法律依据不同：个体工商户是依据《民法通 则》、《城乡个体工商户管理暂行条例》成立和规 范运行的；而个人独资企业是依据《个人独资企业 法》成立和规范运行的。 • 3、申请人不同：个体工商户申请设立既可以是公 民个人，也可以是家庭名义；个人独资企业则仅于 一个自然人（即公民本人）。
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三、财产为投资人个人所有
？什么是投资人个人所有 借的钱呢? 父母的钱、夫妻的钱？
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案例：
甲以夫妻共有的写字楼作为出资设立个人独资企业。企业设 立后，其妻乙购体育彩票中奖100万元，后提出与甲离婚。 离婚诉讼期间，甲的独资企业宣告解散，尚欠银行债务120 万元。该项债务的清偿责任应如何确定？（2005司考真题） 责任 A.甲以其在家庭共有财产中应占的份额对银行承担无限
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五、分支机构的设立：
第十四条 个人独资企业设立分支机 构，应当由投资人或者其委托的代理人向 分支机构所在地的登记机关申请登记，领 取营业执照。 分支机构经核准登记后，应将登记情 况报该分支机构隶属的个人独资企业的登 记机关备案。 分支机构的民事责任由设立该分支机 构的个人独资企业承担。
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第三节