2016年国家司法考试基础模拟试题三及参考答案(卷二)

2016年国家司法考试基础模拟试题三及参考答案（卷二）

1.《刑法》第三百八十九条第一款规定：“为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的，是行贿罪。”同条第三款规定：“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。”关于上述规定，下列哪些选项是正确的?

a.“为谋取不正当利益”是客观的构成要件要素

b.“不正当利益”是规范的构成要件要素

c.“给予国家工作人员以财物”是客观的构成要件要素、积极的构成要件要素

d.第三款规定的内容，属于消极的构成要件要素

：bcd

解析：行为外部的、客观方面的要素即为客观的构成要件要素，如行为、结果、行为对象等;表明行为人内心的、主观方面的要素即为主观的构成要件要素，如故意、过失、目的等。“为谋取不正当利益”是表明行为人内心的、主观方面的要素，是主观的构成要件要素，因此，a项说法错误。

按照刑法理论的通说，在解释构成要件要素和认定是否存在符合构成要件要素的事实时，如果只需要法官的认识活动即可确定，这种构成要件要素便是记述的构成要件要素;如果需要法官的规范的、评价的价值判断才能认定，这种构成要件要素就是规范的构成要件要素。对于“不正当利益”需要法官规范的、评价的价值判断才能认定，是规范的构成要件要素。因此，b项说法正确。

通常的构成要件要素，是积极地、正面地表明成立犯罪必须具备的要素，这种要素就是积极的构成要件要素。c项中，“给予国家工作人员以财物”是与行为人的行为有关的、积极地、正面地表明成立犯罪必须具备的要素，是客观的构成要件要素、积极的构成要件要素，因此，c项说法正确。

另外，虽然通常情况下构成要件要素都是积极的、正面的，但例外地也存在否定犯罪性的构成要件要素，这便是消极的构成要件要素，例如：《刑法》第389条第3款规定的“因被勒索给予国家工作人员以财物，没有获得不正当利益的，不是行贿。”这便是行贿罪的客观要件中的消极的构成要件要素。因此，d项说法正确。

综上，本题正确是bcd.

2.下列哪些选项成立不作为犯罪?

a.过路人甲看见某公寓发生火灾而不报警，导致公寓全部被烧毁

b.成年人乙带邻居小孩出去游玩，小孩溺水，乙发现后能够救助而不及时抢救，致使小孩被淹死

c.丙重男轻女，认为女儿不能延续香火，将年仅1岁的女儿抱到火车站，放在长椅上后匆匆离开。因为天冷，等警察发现女孩将其送到医院时，女孩已经死亡

d.司机丁意外撞倒负完全责任的行人刘某后，没有立即将刘某送往医院，刘某死亡。事后查明，即使司机丁将刘某送往医院，也不可能挽救刘某的生命

：bc

解析：本题考核不作为犯罪。不作为，是指行为人在能够履行自己应尽义务的情况下不履行该义务。成立不作为犯在客观上必须具备以下条件：第一，行为人负有实施特定积极行为的具有法律性质的义务(包括：法律、法规明文规定的义务;职务或业务要求的义务;法律行为引起的义务);第二，行为人能够履行该特定义务;第三，行为人不履行特定义务，造成或者可能造成危害结果。

a选项中，甲虽然看到公寓发生火灾，但是他没有报警的义务，因此不可能成立不作为犯;

b选项中，成年人带小孩去游泳，负有保护该小孩生命安全的义务，小孩溺水乙发现且能够救助而不及时救助，成立不作为犯。

c选项中，丙作为父母，有抚养子女的义务，且有能力履行却不履行，成立不作为犯;

d选项中，如果先行行为为犯罪行为的，并且刑法对这种行为引起的加重结果有明文规定的，不另定不作为犯罪;如果刑法没有规定的，仍以不作为犯罪评价。本项中的司机丁属于交通肇事逃逸致人死亡的问题，因此不以不作为犯罪另行评价。

3.甲欲杀乙，向乙开枪，但未瞄准，子弹从乙身边穿过打中丙，致丙死亡。关于本案，下列哪些说法是正确的?

a.根据具体符合说，甲对乙成立故意杀人(未遂)罪，对丙成立过失致人死亡罪

b.根据法定符合说，甲对乙成立故意杀人(未遂)罪，对丙成立故意杀人(既遂)罪

c.具体符合说与法定符合说均认为，甲对乙成立故意杀人(未遂)罪，对丙成立故意杀人(既遂)罪

d.具体符合说与法定符合说均认为，甲对乙成立过失致人重伤罪，对丙成立过失致人死亡罪

：ab

解析：本案考核打击错误。按照具体符合说，甲追求的结果与实际发生的结果具体不一致，阻却了甲对丙的死亡承担故意罪责，故对乙成立故意杀人(未遂)罪，而对丙的死亡成立过失致人死亡罪。

按照法定符合说，尽管具体不一致但在法定范围内一致，不影响罪责的承担，甲对乙成立故意杀人(未遂)罪，对丙成立故意杀人(既遂)罪，故选项a、b正确。

4.下列哪些情形不能认定为过失致人死亡罪?

a.甲在运输放射性物质过程中发生事故，造成4人死亡

b.乙在工地塌方之后，仍然强令6名工人进入隧道抢救价值2000万元的机械，6名工人由此遇难

c.丙遭受不法侵害，情急之下失手将不法侵害人打死，法院认为丙防卫过当，应当负刑事责任

d.聚众斗殴致人死亡

：abd

解析：《刑法》第136条规定，违反爆炸性、易燃性、放射性、毒害性、腐蚀性物品的管理规定，在生产、储存、运输、使用中发生重大事故，造成严重后果的，构成危险物品肇事罪。因此，a项中甲构成危险物品肇事罪，不构成过失致人死亡罪。

第134条【重大责任事故罪】工厂、矿山、林场、建筑企业或者其他企业、事业单位的职工，由于不服管理、违反规章制度，或者强令工人违章冒险作业，因而发生重大伤亡事故或者造成其他严重后果的，处三年以下有期徒刑或者拘役;情节特别恶劣的，处三年以上七年以下有期徒刑。因此，b项中，乙应该构成重大责任事故罪，而非过失致人死亡罪。

c项中属于防卫过当，有过失的成立过失犯罪，法院已经认定丙存在过失，那么丙应该构成过失致人死亡罪。

第292条第2款规定，聚众斗殴，致人重伤、死亡的，依照本法第二百三十四条(故意伤害罪)、第二百三十二条(故意杀人罪)的规定定罪处罚。因此，d项中聚众斗殴致人死亡的应该以故意杀人罪定罪处罚，而非以过失致人死亡罪定罪处罚。

综上，本题的正确是abd.

5.下列哪些情形成立共同犯罪?

a.甲与赵某共谋共同杀苏某，但赵某因病没有前往犯罪地点，由甲一人杀死苏某

b.乙在境外购买了毒品、钱某在境外购买了淫秽物品，二人共谋同雇一条走私船回到内地，后被海关查获

c.丙发现某商店失火，立即叫孙某：“现在是趁火打劫的好时机，我们一起去吧”，孙某便和丙一起到失火地点窃取商品后各自回家

d.医生丁为杀害仇人王某，故意将药量加大10倍，护士李某发现后请丁改正，丁说：“那个家伙太坏了，让他死了算了。”李某没再吭声，按丁所开处方用药，导致王某死亡

：abcd

解析：本题考核共同犯罪。共同犯罪的成立只需要行为人之间已经形成犯意联络即可，不需要都亲自实施犯罪行为。因此，a项中甲与赵某事先已经共谋杀害苏某，且最后至苏某死亡。因此，甲与赵某成立共犯。

b项中，乙为了走私毒品，钱某为了走私淫秽物品，二人共谋走私，在走私的范围内有共同犯罪的故意，因此，在走私的范围内成立共犯。

共同犯罪中既包括事先通谋的共同犯罪，也包括事中通谋的共同犯罪。c项的情况属于事中通谋的共犯。