国际婚姻家庭和继承的法律冲突法

律 属人法和法 重叠适用当事人的属人法和法院地法有
适 院地法相结合 利于克服上述两种做法的不足。
用
适用有利于
为了适应离婚自由化的趋势，各国放
离婚的法律 宽了离婚的条件，这种做法是上述趋势的
反映。
（三）我国有关涉外离婚的法律规定
根据《中华人民共和国民事诉讼法》第22条、第23条 第1款规定，我国法院在受理涉外离婚案件时，采取原告 就被告的原则，只要被告在我国有住所或居所，我国法 院就有管辖权。同时，对于被告不在我国境内居住的离 婚案件，如原告在我国境内有住所或居所，则原告住所 地或居所地法院也有管辖权。
规则
理由
适用婚姻举行地 法
涉 外
实
结 婚
质
Biblioteka Baidu
分别或重叠适用 当事人的属人法
的 法
要
兼采婚姻举行地 法和当事人属人
律 适
件
法的混合制
用 形式 适用婚姻举行地
要件 法或当事人本国
法
（1）“场所支配行为”原则；（2） 既得权的保护；（3）关系到婚姻举 行地的善良风俗和公共秩序；（4） 简便易行。
结婚与当事人的身份地位密切相关。
考虑了不同情况下适用不同的准 据法，或以婚姻举行地法为主，在 一定条件下适用属人法；或以属人 法为主，在一定条件下适用婚姻举 行地法，比较灵活和切实可行。
“场所支配行为”原则。
案例：
英国公民乔治与中国公民王芳在中国境内结婚案
• 英国公民乔治生于1977年，于1995年他来中国，在北京某大学就 读。读书期间与本校中国籍学生王芳相识并产生恋情。王芳于1976 年出生。1997年8月，王芳毕业后在一家外资企业工作。同年9月， 王芳与乔治决定结婚，于是一同到王芳住所地的街道办事处办理结 婚登记手续。办事处工作人员认为：王芳与乔治的婚姻属于涉外婚 姻，应到区人民政府婚姻登记机关办理结婚登记。乔治与王芳于是 到区人民政府婚姻登记机关办理结婚登记。婚姻登记机关审查了乔 治提供的证明材料后认为：乔治现年20岁，不符合中国《婚姻法》 关于结婚年龄的规定，而且没有按照民政部《中国公民同外国人办 理结婚登记的几项规定》提供有关证件和证明，系证件不全，决定 不予以登记。 【法律问题】 • 外国人在中国境内与中国公民结婚应适用什么法律？ • 中国民政部要求外国人在中国登记结婚应提供哪些证件？ • 区人民政府婚姻登记机关的做法是否正确？
• 请问：（1）中国法院在认定甲乙的婚姻是否有效时，应 该适用什么法律？（2）中国法院应该适用什么法律决定 甲与乙是否离婚？
二、离婚的法律适用
（一）离婚案件的管辖权
对离婚案件行使管辖权的依据：（1）当事人的住
所、居所为依据；（2）当事人的国籍。
（二）离婚的法律适用
• 法院地法； • 属人法； • 属人法和法院地法相结合。
• 办理结婚登记的外国人应当出具的证明材料：（1）本人的有效 护照或者其他有效的国际旅行证件；（2）所在国公证机构或者 有权机关出具的、经中华人民共和国驻该国使（领）馆或者该 国驻华使（领）馆认证的本人无配偶的证明，或者所在国驻华 使（领）馆出具的本人无配偶的证明。
案例：古达拉申请结婚案
• 【案情介绍】
【法律问题】
古达拉可否依其本国法要求在中国申请结婚登记？ 本案应如何处理？
案例分析
• 甲和乙是大学同班同学，1987年甲大学毕业后 到加拿大留学并定居加拿大，1993年取得加拿大 国籍。1988年乙赴美国留学，1993年成为美国加 州永久居民。1995年甲乙同游欧洲，并在意大利 按当地法律结婚。1996年乙回到中国，不再与甲 往来。一年后，乙向中国法院提出与甲离婚。
• 适用有利于实现离婚的法律（favor divortii）。
项目
规则
理由
适用法院地法 离婚涉及一国的公共秩序和善良风俗，但
离
容易产生“挑选法院”的现象
婚 适用当事人 （1）离婚是消灭既存的婚姻关系，这与
的 属人法
人的身份密切相关；（2）离婚应与婚姻 成立的准据法一致，既然结婚适用属人法，
法
离婚也应如此。
第七章 国际婚姻家庭和继承 关系的法律冲突法
第一节 涉外结婚和离婚的法律适用 第二节 涉外夫妻关系、亲子关系的法律适用 第三节 涉外收养、扶养和监护的法律适用 第四节 涉外继承的法律适用
第一节 涉外结婚和离婚的法律适用
一、结婚的法律适用
（一）结婚实质要件的法律适用
（二）结婚形式要件的法律适用
项目
• 办理结婚登记的华侨应当出具的证明材料：（1）本人的有效护 照；（2）居住国公证机构或者有权机关出具的、经中华人民共 和国驻该国使（领）馆认证的本人无配偶以及与对方当事人没 有直系血亲和三代以内旁系血亲的证明，或者中华人民共和国 驻该国使（领）馆出具的本人无配偶以及与对方当事人没有直 系血亲和三代以内旁系血亲的证明。
• 根据2003年《婚姻登记条例》，办理结婚登记的内地居民应当 出具以下证件或证明：（1）本人的户口簿、身份证：（2）本 人无配偶以及与对方没有血亲或三代以内旁系血亲的签字声明。
• 办理结婚登记的香港居民、澳门居民、台湾居民应当出具的证 件材料：（1）本人的有效通行证、身份证；（2）经居住地公 证机构公证的本人无配偶以及与对方当事人没有直系血亲和三 代以内旁系血亲的声明。
古达拉是某国来中国的留学生，来中国之前已在本国娶有 妻子。在中国留学期间，古达拉认识了某公司职员中国公民刘 某，双方交往频繁且产生了感情，于是提出结婚。因古达拉已在 本国娶有妻子，刘某所在单位的同事强烈反对刘某同古达拉结 婚，刘某的父母也极力反对此事。刘某却愿意同古达拉结婚，于 是古达拉即以其本国法律允许一夫多妻且刘某愿意同其结婚为理 由，向刘某户籍所在地的民政部门提出与刘某结婚的申请，请求 发给双方结婚证。
我国《民法通则》第147条：“中国公民同外国人离 婚，适用受理案件的法院所在地的法律。”
（三）领事婚姻
领事婚姻（consular marriage）是指在驻 在国不反对的情况下，一国驻国外的领事或外 交代表为本国侨民依照本国法律规定的方式， 办理结婚手续，而成立婚姻的制度。
（四）我国关于涉外结婚的规定和实践
• 《民法通则》第147条规定：“中华人民共和国公民和外国人结 婚适用婚姻缔结地法。离婚适用受理案件的法院所在地的法 律。 ”