合同法律风险防范讲座

4、缺乏对合同主体资信情况的调查
『案例四』与小商人做大生意，损失难以弥补
我国某钢铁公司A计划引进一套铸造设备，国外的 多家知名厂家的报价都在1千万美元以上，A难以接受。 某国商人S得知此情况后主动向A报出500万美元的价 格，保证按要求的技术水平供货。A对S虽了解不深， 但仍与其签订了供货合同。到年底S只交齐了203万美 元的货物。随后经过多次交涉，到期仍未交齐货物。 经过调查发现，S只是一个小商人，其下属的几家小 公司早已先后倒闭，并欠缴了制造商很多货款。A起 诉并胜诉，但无实质收获，同时工期拖延，造成了难 以弥补的损失。
3、瑕疵担保义务
概念：卖方需承担的一项基本义务，指出卖人对其 所交付的标的物，应担保其有依通常交易观念或当 事人的意思认为应当具有的价值、效用或品质。 种类：质量（物的）瑕疵担保义务和权利瑕疵担保
义务。
『案例三』质量瑕疵担保义务
常某2007年3月租赁方某门面房3间，用于开办饭馆， 租赁期限为从2007年3月10至2010年3月9日，月租 12000元，常某另外支付方某保证金3万元，如常某 违约则该保证金不予退还。2007年8月开始，房顶原 有的裂缝不断加大，饭馆也出现亏损，常某不想再 继续经营，便以该房存在严重危安全隐患为由提出 要求退租，并要求返还该3万元保证金，遭方某拒绝 后，将方某诉至法院。方某辩称，常某在租赁时已 经知道房屋原有裂缝将继续扩大，其退租的真正的 原因是饭馆盈利状况不佳。诉讼中法院委托鉴定部 门就此房屋进行了司法鉴定，结论该房屋系危房， 不适合居住。后法院依据我国《合同法》第233条支 持了常某的诉讼请求。
3、实际交付的标的不符
『案例三』标的物被调包
2009年 6月1日，南宁市民杨先生在广州工作的姐姐 为其买了一台二手笔记本电脑，价值4000多元，通 过一家名为XX速递的快递公司托运给他。6月5日上 午11时许，速递公司的业务员当面把包裹交给他。 杨先生支付给对方50元邮费，签单接收了包裹，但 忘记当场验看。稍后，他回到住处打开包裹，吃惊 地发现，电脑箱里找不到笔记本电脑，却多了4块约 1厘米厚20厘米长的木板。于是他带包裹到速递公司 进行交涉。由于送货单上没有写明货物的名称、重 量和单价等，杨先生也未当场验货，因此双方各执 一词，难辨真伪。
第一部分 合同概述
（一）合同内涵：合同是平等主体的自然人、法人、 其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的 协议。调整的是动态财产关系。
（二）合同特点：合同当事人法律地位平等，坚持自 愿、公平和诚实信用原则。 （三）合同主要风险点：
✓ 合同主体 ✓ 合同标的 ✓ 合同权利义务 ✓ 合同履行 ✓ 违约 ✓ 合同档案管理
1、缺乏包装条款
『案例一』 包装费由谁负担？
2008年6月，甲乙双方签订了买卖合同，约定乙向甲 购买加工成品建筑材料波纹管，共计发生货款45万 元，但未约定包装标准和费用等问题。7月甲自行以 木箱包装了货物并按约交付给乙，要求乙支付货款 45万和包装费3万。乙收到货物后支付了货款45万元， 但不肯支付包装费。2009年1月甲向法院提出诉讼， 向乙索要货物包装费3万余元以及利息。法院认为在 双方未约定包装标准和费用的情况下，按合同法第 150条的规定，甲应采取通用或者足以保护货物的方 式包装，用木箱包装货物是甲应履行的义务。因此， 法院未支持甲的诉讼请求。
1、合同标的物的合法性
『案例一』不可转让的标的
S集团下属两家子公司甲与乙所使用的土地，都属 划拨用地，使用权证都办在S名下。其中有一宗地 由甲建有加油站等设施。甲欠丙债款，双方达成还 款协议，甲方将加油站等设施转让给丙（含土地使 用权）。丙获得加油站后，以相同价格转让给李某 个人。后经土地管理部门稽查，对S集团进行处罚， 无偿收回土地，并处13万元罚款。
（四）合同主体风险防范要点
1、审查主体
法人：审查营业执照、供货业绩、信誉状况、 资质等级等情况。 非法人单位：审查其是否登记取得营业执照或 其所从属的法人单位的资格及其授权。 外方当事人：是否合法存在；是否为法人；名 称、注册地等。 自然人：是否具有相应的民事行为能力。 保证人：主体资格的合法性。 代订立合同的代理人：代理身份和代理资格。 其他：特殊行业的当事人，需审查对方的生产 许可证、经营许可证或相应的资质。
2、认清主体身份
第三部分 合同标的
（一）合同标的——交易指向对象？ （二）合同标的的法律风险点 （三）合同标的常见问题及案例分析 （四）合同标的风险防范要点
（一）合同标的——交易指向对象？
明确合同交易内容
✓ 不同类型的合同，其标的也存在区别，比如买 卖合同的标的一般为物，而服务合同的标的为 服务。明确了合同标的便明确了合同的交易内 容。
（二）合同主体法律风险点
1、合同相对人不具备相应资信、能力。 2、合同相对人为法人的职能部门、未办理营业执照的 分支机构或直属机构，缺乏履约能力。 3、合同相对人无代理权、超越代理权或代理权过期。 4、我方代理人未经授权或授权终止后仍进行签约。
分公司以自己名义对外签订合同是否 有效？
根据我国《合同法》规定，签订合同的主 体可以是法人、公民和其他组织。其他组 织是指合法成立，有一定组织机构和财产， 但又不具备法人资格的组织，其中包括法 人依法设立领取营业执照的分支机构。
2、合同标的确定性
『案例二』合同标的物不清，形成争议
甲、乙两单位签订一设备租赁协议，甲方将真空 离子镀膜机出租给乙方，双方约定了租期、租金等事 项。租期届满时，乙方交付设备时，甲方发现不是其 出租的设备。由于时间较长，原办事人员都已离职， 从双方的协议中，找不到租赁物的型号或是明显特征， 因此引发纠纷。经法院主持达成调解协议。甲方拉回 一台不属于自己的设备，约损失15万元。
5、表见代理（合同法第49条）
概念：指代理人虽然不具有代理权，但合同相对人 有理由相信行为人有代理权的，该代理行为有效， 被代理人需要承担由此产生的一切法律后果。 『案例五』员工签单，公司买单 A房地产公司的中高层管理人员甲、乙两人从2002 年4月至2003年5月期间，在B餐饮娱乐公司进行签单 消费，单位名称一栏都注明为“A公司”，消费目的 为A公司员工用餐或公务接待等，累计签单欠款共 25520.3元。后甲、乙两人离开A公司，B公司知悉后 多次向A公司催收欠款，A公司以甲乙两人并无授权 签单消费为由拒绝支付欠款。B公司向法院提起诉讼， 法院认定甲乙两人的签单行为是代表A公司对服务费 用的确认行为，其法律后果应当由A承担，因此支持 了B公司的诉讼请求。
（一）合同权利义务——具体交易内容？
当事人双方应明确自身的权利和义务，以保证合同 的顺利履行。 合同权利义务是互相对应的，特别是在强调等价有 偿的买卖合同中，买方和卖方的权利义务相对平衡。 比如买卖合同中卖方的义务有： ✓ 交付标的物的义务
实际交付标的物 交付提取标的物的单证 交付必要的有关资料 按期交付标的物 按照约定地点交付标的物 按照约定的质量要求交付标的物 按照约定的包装方式交付标的物
Hale Waihona Puke Baidu
2、交付地点约定不清
『案例二』漏掉两个字，运费多开支
中国某公司与美国某客商签订了进口某货物的合同。 双方约定在美国西部港口交货。但双方合同和开信 用证时都写成了“美国港口交货”，漏掉了“西部” 两字，美方接到信用证后，通知我方在美国东部某 港口接货，我方只好通知船方到该港接货，结果多 承担了一笔运费支出。
因此一般情况下，不能因分公司没有独立 的法人主体资格，而简单的认为其以自己 名义对外签订的合同无效。
（三）合同主体常见问题及案例分析
1、合同主体身份认不清
『案例一』认错借款人，几十万血本无归
甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙 向甲借款十多万，出具了正式的借据，盖A公司公章。 事后，乙拒绝还钱。甲把乙告上了法庭。乙辩称是A 公司借款，因为上面盖得是A公司公章，他只是以A公 司法定代表人身份签的字。法院以起诉主体错误为由 驳回了甲的起诉。甲随后起诉A公司，胜诉，可A公司 经营亏损，根本就没有偿还能力。乙虽然有房有车， 但按《公司法》规定，公司的股东只以出资额为限承
（一）合同履行——如何交易？
概念：指债务人全面地、适当地完成其合同义务， 债权人的合同债权得到完全实现。
合同的履行是依法成立的合同应该发生的法律效 果，是构成法律效力的主要内容。
（二）合同履行的法律风险点
1、没有按照约定全面履行义务或是履行合同义务 没有坚持诚实信用原则。 2、没有充分利用合同履行中的抗辩权。 3、合同变更、转让或解除时没有履行相关法律程 序。
担有限责任。甲的借款，最终血本无归。
2、找准交易对象（国际贸易中尤其重要）
『案例二』谨防中间商欺诈
出口商甲经李某介绍曾与某国多个买家成交，并通 过李某成功收款。2007年5月，甲与李某介绍的A公司 签订近200万美元的销售合同，销售合同中列明的买 方为A公司，但签署人却为李某。甲发货后，A公司以 从未与甲签过销售合同为由拒绝支付货款。经调查， 李某假冒A的名义与甲订立销售合同，骗取货物后， 低价销售给A，取得货款后逃匿，甲损失惨重。
（四）合同权利义务风险防范要点
1、在合同中明确双方的权利义务，特别是质量、 数量、包装、检验等容易产生争议的地方。 2、明确合同和法律规定的义务。 3、明确自身所拥有的各种权利，充分保护自身 利益。
第五部分 合同履行
（一）合同履行——如何交易？ （二）合同履行的法律风险点 （三）合同履行常见问题及案例分析 （四）合同履行风险防范要点
重要性
✓ 在贸易实践中，对合同标的物的确定是买卖双 方订立合同的关键环节，在复杂的交易中，标 的物有可能处于不断变化的状态，可能对合同 效力产生重要影响。
（二）合同标的的法律风险点
1、合同标的不合法。 2、合同标的不可能给付。 3、合同标的不确定。 4、实际交付的标的与合同约定的标的不符。
（三 ）合同标的常见问题及法律分析
（三）合同履行常见问题及案例分析
1、同时履行抗辩权（合同法第66条）
『案例一』你不付款，我不交货 2008年6月20日，甲乙订立合同约定：甲向乙购买钢 材，总价款450 万元。合同签订后，甲未按约支付 货款，则乙可以拒绝交付钢材。
2、不安抗辩权（合同法第68条）
『案例二』你亏损严重，我停止履行
第二部分 合同主体
（一）合同主体——你在和谁交易？ （二）合同主体的法律风险点 （三）合同主体常见问题及案例分析 （四）合同主体风险防范要点
（一）合同主体——你在和谁交易？
合同主体可以是自然人、法人和其他组织。
在合同关系中，首先就要先弄清楚，与你签订合同的相对 方是谁？不能张冠李戴，也不能未审查对方的资信能力就 随意签订合同。
3、合同相关方的法律地位认识错误
『案例三』错将付款人认定为责任方
A为大型跨国企业集团，实力雄厚。出口商甲根据 A下属子公司B发出的订单向B供应货物，并按照A企 业集团整体的财务安排从母公司A处回收货款，收汇 一直较为正常。考虑到A的优良资信，甲与A的子公 司B签订了一系列合同。两年后，甲获悉B经营状况 恶化、即将破产，此时尚有大额出运货款尚未回收， 向A追讨，A以其非交易合同主体为由拒绝还款，甲 损失惨重。
✓ 转移标的物所有权的义务 ✓ 瑕疵担保义务
（二）合同权利义务的法律风险点
1、合同权利义务约定不清，对标的物数量、质 量、包装、运输、风险、检验标准或是检验期 间等缺乏明确约定。 2、对法律规定的义务认识不清。 3、对自身的权利没有充分认识，无法充分保护 自身利益。
（三） 合同权利义务常见问题及案例分析
（四）合同标的风险防范要点
1、应熟悉相关法律法规，审查合同标的是否合 法，是否为法律、行政法规禁止或者限制转让 的标的物。 2、审查合同标的相关条款，查明合同标的名称 是否确定。 3、根据不断变动的现实条件，审查合同标的是 否可能给付，明确合同的效力。
第四部分 合同权利义务
（一）合同权利义务——具体交易内容？ （二）合同权利义务的法律风险点 （三）合同权利义务常见问题及案例分析 （四）合同权利义务审查要点