国际贸易实务第九章 争议处理条件讲解

第二节 不可抗力
不可抗力(Force Majeure)，是指在合同签订后， 发生了不是由于任何一方当事人的过失或疏忽，当 事人既不能预见和预防，又无法避免和克服的意外 事件。在此种情况下，合同不能履行或不能按期履 行，遭受意外事件的当事人可免除其不履行或不按 期履行合同的责任。
在英美法中称作“合同落空”(Frustration of Contract)，在大陆法中称作“情势变迁”。
第二节 不可抗力
2．列举式 由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、 雪灾的原因，致使卖方不能全部或部分装运 或延迟装运合同货物，卖方对于这种不能装 运或延迟装运本合同货物不负有责任。但卖 方须用电报或电传方式通知买方，并须在15 天内，以航空挂号信件向买方提交由中国国 际贸易促进委员会出具的证明此类事件的证 明书。
第九章 争议处理条件
本章目录: 第一节 索赔 第二节 不可抗力 第三 仲裁
第一节 索赔
索赔含义 索赔(C1aim)，是指受损害的一方要求违约方赔
偿的行为。 违约方对索赔的处理行为称作理赔。因此，索
赔和理赔是一个问题的两个方面。
第一节 索赔
一:索赔依据 两个方面：法律依据和事实依据。 1、法律依据是指当事人之间签订的合同。合同中未明
确的，以合同适用的法律或国际惯例作为解释依据。 2、事实依据是指违约事实的证明。买卖合同中对索赔
依据的规定，主要是事实依据方面的，即索赔时要 具备的证明文件，以及出具证明文件的机构。
第一节 索赔
二:索赔期限 索赔期限是指受损害方向违约方提出索赔的期
限。在规定的期限内，受损害方有权向违约 方提出索赔；过了规定期限，受损害方就无 权向违约方提出索赔。 索赔期限的确定有两种方法——约定索赔期和 法定索赔期。
第一节 索赔
Should the Seller fail to make delivery on time as stipulated in the contract，the Buyer shall agree to postpone the delivery on the condition that the Seller agree to pay a penalty which shall be deducted by the paying bank from the payment under negotiation， or by the Buyer direct at the time of payment．The rate of penalty is charged at 0．5% of the total value of the goods whose delivery has been delayed for every seven days，odd days less than seven days should be counted as seven days．
仲裁的重要原则，是当事人意思自治的原则，即 各方当事人通过签订合同中的仲裁条款或事后达成 的仲裁协议，可以自行约定或选择仲裁事项、仲裁 地点、仲裁机构、仲裁程序、适用法律、裁决效力 以及仲裁使用的语言等。
第三节 仲裁
仲裁和诉讼不同的特点： 1．仲裁有双方事先签订的有关解决争议 的协议，是建立在双方自愿基础上的。 2．仲裁机构一般是民间性机构。 3．仲裁庭审理案件一般不对外公开进行 ，裁决也不公开。 4、仲裁裁决一般是终局的
五、合同中的不可抗力条款 合同中不可抗力条款的内容主要有：不可 抗力的范围、对不可抗力的处理原则和方法 、不可抗力发生后通知对方的期限和方法， 以及出具证明文件的机构等。
根据不可抗力范围的确定方法不同，不可抗 力条款有以下三种订立方法
第二节 不可抗力
1．概括式 由于不可抗力的原因，致使卖方不能全部 或部分装运或延迟装运合同货物，卖方对于 这种不能装运或延缓装运本合同货物不负有 责任。但卖方须用电报或电传方式通知买方 并须在15天内以航空挂号信件向买方提交由 中国国际贸易促进委员会出具的证明此类事 故的证明书。
第二节 不可抗力
一 、不可抗力的认定 构成不可抗力的三个条件： (1)意外事件是在签订合同之后发生的； (2)不是由于任何一方当事人的过失或疏忽 造成的； (3)意外事件是当事人不能预见和预防，又 无法避免和克服的。 一项意外事件必须同时满足这三项条件才 能视作不可抗力。
第二节 不可抗力
产生不可抗力原因有两类：
第二节 不可抗力
3．综合式 由于战争、地震、水灾、火灾、暴风雨、雪灾或 其他不可抗力原因，致使卖方不能全部或部分装运 货物或延迟装运合同货物，卖方可不负责任。但卖 方应立即将事件通知买方，并于事件发生后15天内 将事件发生地政府主管当局出具的事件证明书用航 空挂号邮寄交买方为证，并取得买方认可。在上述 情况下，卖方仍有责任采取一切必要措施从速交货 。如果事件持续超过3个星期，买方有权撤销合同。
第九章 争议处理条件
第九章 争议处理条件
争议的原因很多，例如：合同是否成立；对合 同条款规定不明确和双方理解不一致；卖方 违约或买方违约；履约中出现了不是当事人 责任的因素，以致合同无法履行或无法继续 履行，而双方对能否取消合同或延迟履行合 同的看法不一致；等等。
第九章 争议处理条件
(1)如果违约事实明确，权利主张的方法可以通过索赔 条款在合同中予以解决。
第一节 索赔
合同中的罚金，各国的法律有不同的规定。 大陆法的国家一般都承认和保护合同中的罚金条 款，认为对违约方的惩罚可以采用支付一定金额的 形式；而且罚金支付后，受损害方还可要求违约方 对其作损害赔偿。罚金支付后也不解除违约方继续 履约的义务。 英美法的国家对罚金则不予以承认和保护。它们 认为，对于违约只能要求损害赔偿，而不能予以惩 罚。
第一节 索赔
罚金条款 (penalty Clause)或称作违约金 条款(liquidated Damage Clause)。该条款较 多地使用于卖方延期交货或买方延期开立信 用证和延期接货等场合。罚金的多少，一般 与违约时间的长短相联系，并按合同金额的 百分比来确定。罚金支付后并不意味可以解 除继续履行合同的义务。
第二节 不可抗力
分析：不可抗力事由发生后，带来两种后果， 解除合同与延迟履行。本例中，合同中小麦 并非特定产地产品，某一产地发生水灾可以 从其它产地调集，所以A无法要求免除交货义 务。
第三节 仲裁
一、仲裁的含义及特点 1、仲裁(Arbitration)，是指买卖双方达成协议
，自愿将有关争议交给双方所同意的仲裁机构进行 裁决(Award)，以解决争议的一种方式。仲裁的裁决 是终局的，对双方都有约束力，双方必须执行仲裁 的裁决。
第一节 索赔
四:合同中的索赔条款 在国际贸易合同中，索赔条款常被称作异
议与索赔条款(Discrepancy and Claim Clause) ，有的合同把商品检验与索赔结合起来订立 ， 因 而 称 作 检 验 与 索 赔 条 款 ( 1 nspection & claim Clause)；有的合同在索赔条款中另外附 带一个罚金条款。
第二节 不可抗力
案例1： 我某进口企业按FOB条件向欧洲某厂商订购
一批货物。当我方派船前往西欧指定港口接货时， 正值埃及与以色列发生战争，埃及被迫关闭苏伊 士运河。我所派轮船只得绕道南非好望角航行， 由于绕道而增加航程，致使船只延迟到达装货港 口。欧洲厂商要求我方赔偿因接货船只迟到而造 成的仓租和利息，我方拒绝了对方要求，因此引 起争议。 问题：请问欧洲厂商的要求合理？为什么？
第二节 不可抗力
四、不可抗力的证明 当一方援引不可抗力条款要求免责时，都 必须向对方提交证明文件，作为发生不可抗 力的证据。在国外，证明文件一般由当地的 商会或合法的公证机构出具；在我国，由中 国国际贸易促进委员会或其设在口岸的分会 出具。对出具证明的机构，最好也在合同中 订明。
第二节 不可抗力
第一节 索赔
举例： Any claim by the Buyer regarding the goods shipped
should be filed within 60 days after the arrival of the goods at the port of destination specified in the relative Bill of lading and／or transport document and supported by a survey report issued by a surveyor approved by the Seller．Claims in respect of matters within responsibility of insurance company，shipping company、 other transportation organization will not be considered or entertained by the Seller，
一类是自然原因引起的，如水灾、火灾、 冰灾、雪灾、暴风雨、地震等；
另一类是社会原因引起的，如战争、罢工 、政府宣布某些商品不许进口的禁令等。
第二节 不可抗力
二、不可抗力的处理 对合同的处理主要有两种方式：
一种是解除合同， 另一种是延迟履行合同。
第二节 不可抗力
三、不可抗力的通知 《国际货物买卖合同公约》明确规定：“ 不履行义务的一方，必须将障碍及其对他履 行义务能力的影响通知另一方。如果该项通 知在不履行义务的一方已知道，或理应知道 此一障碍后一段合理时间内，仍未为另一方 收到，则他对由于另一方未收到通知而造成 的损害，应负赔偿责任。”
第一节 索赔
But the total amount of penalty，however，shall not exceed 5％ of the total value of the goods involved in the late delivery．1n Case the Seller fail to make delivery ten weeks later than the time of shipment stipulated in the contract，the Buyer shall have the right to cancel the contract and the Seller，in spite of the cancellation，shall still pay the aforesaid penalty to the buyer without delay。