劳动合同法实施条例第20条解读

劳动合同法实施条例第20条解读
中华人民共和国劳动合同法实施条例第20条解读
第二十条【代通知金的标准】用人单位依照劳动合同法第四十条的规定,选择额外支付劳动者一个月工资解除劳动合同的,其额外支
付的工资应当按照该劳动者上一个月的工资标准确定.
【条文解读】本条明确了用人单位选择额外支付一个月工资代替预告解除劳动合同通知期的工资标准.《劳动合同法》第四十条规定,有下列情形之一的,用人单位提前三十日以书面形式通知劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同:（一）劳动
者患病或者非因工负伤,在规定的医疗期满后不能从事原工作,也不
能从事由用人单位另行安排的工作的；（二）劳动者不能胜任工作,经过培训或者调整工作岗位,仍不能胜任工作的；（三）劳动合同订立时所依据的客观情况发生重大变化,致使劳动合同无法履行,经用
人单位与劳动者协商,未能就变更劳动合同内容达成协议的.
目的在《劳动合同法》中,并没有明确“额外支付劳动者”的“一个月工资”是劳动者的月均工资还是何月工资,也没有明确是劳动者自身的工资标准还是用人单位的人均工资标准.所以,存在不明
确之处.为此,《劳动合同法实施条中特地对此处进行了解释,明确了额外支付的一个月工资按照劳动者本人上月工资标准确定,而不是按单位月平均工资标准,也不是按最低工资标准支付.当然,这里的工资属于总额的概念,既包括基本工资,还包括加班工资、津贴、补贴、
奖金等工资性收入.其实,《劳动合同法实施条中规定的“额外支付
劳动者一个月工资”是关于实践中的提前解除劳动合同的代通知金
的标准规定.本条实际上是对“代通知金”的标准进行了明确,使之
在实务操作中有法可依,以防争议.在这里有必要对代通知金做一些
解释.
代通知金的含义代通知金,即代替通知金,是非法律用语,《劳动法》中没有“代通知金”的概念,代通知金是香港和台湾的说法,这
里只是引用一下.我们在这里所说的解除劳动合同代通知金是指在劳
动合同解除前,用人单位没有依法提前天通知劳动者的,应该支付没
有提前通知的日期对应的工资的赔偿,这是一种赔偿责任.代通知金
有两种,第一种,北京市的“代通知金”是在《北京市劳动合同规定》中的第条、第条规定,是终止劳动合同代通知金；第二种是在《劳动
合同法》中的第条规定的,是解除劳动合同代通知金.在出台《劳动
合同法》之前,北京市就有对终止劳动合同的代通知金的一些规定,
比如在《北京市劳动合同规定》第四十条中规定劳动合同期限届满前,用人单位应当提前日将终止或者续订劳动合同意向以书面形式通
知劳动者,经协商办理终止或者续订劳动合同手续.其第四十七条规定,终止劳动合同未提前日通知劳动者的,以劳动者上月日平均工资
为标准,每延迟日支付劳动者日工资的赔偿金.这是对用人单位没有
依法提前天通知而造成员工的工资损失赔偿,其归责原则是以过错责
任原则.《劳动合同法》第四十条中规定了解除劳动合同代通知金.
也就是在外企经常流行的遣散费中“”中的“”.《劳动合同法》第
四十条规定,符合一定情况的,用人单位提前三十日以书面形式通知
劳动者本人或者额外支付劳动者一个月工资后,可以解除劳动合同.
其实,解除劳动合同的代通知金,北京市自(年开始就同时适用
了,“解除劳动合同的代通知金”体现在北京市劳动争议《中华人民
共和国劳动合同法实施条仲裁委员委员会《关于劳动争议处理工作
若干问题的意见》京仲委字［］号第条:“用人单位依据《劳动法》
第二十六条解除劳动合同,但未提前三十日以书面形式通知劳动者,
劳动者对此不服,要求继续履行劳动合同的,如何处理？仲裁委员会
应审查用人单位解除劳动合同是否符合《劳动法》第二十六规定的
条件,如符合,则对用人单位解除劳动合同的决定予以支持.但解除劳
动合同的时间应认定为用人单位作出解除决定后的第三十日,并裁决
该用人单位承担未提前三十日通知而给劳动者造成工资收入损失的
赔偿责任.”劳动立法规定在用人单位依法解除劳动合同时,可以用
多支付劳动者一个月工资（不是天工资）代替这个提前通知期,主要
是为了补偿劳动者在失业时重新寻找工作所需要的时间的利益.但是,如果用人单位解除劳动合同的行为不合法,则其法律后果是解除劳动
合同的决定被撤消,继续履行劳动合同.那么,此时不存在是否支付代通知金的问题.但如果劳动者要求支付经济补偿金,此时的经济补偿金按照《劳动合同法》第八十七条规定,“用人单位违反本法规定解除或者终止劳动合同的,应当依照本法第四十七条规定的经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金”,应该双倍支付经济补偿金.。