法的要素

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“在高速公路上时速不得超过110公里” “某甲因在高速公路上超速行驶被罚款100元” 法律规则具有可重复适用性和普遍适用性。
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• “在高速公路上时速不
• 法律规则的确定性是相对的。 禁止通车” – “车”的概念外延如何 确定？
得超过110公里”
• “男22周岁女20周岁才 能结婚”
•法律概念和法律规则、法律原则的关系？
法律规则和法律原则构 筑法律的“围墙”，法 律概念则具有奠定“柱 石”的作用。 法律规则和法律原则都 包含了法律概念。
•法律概念来源于日常生活，又不同于日常生活 中的概念。
• “定金”等同于“订金”吗?
•民间概念是
松散的，不
明确的，而
法律概念是
严格的，明
确的。
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• 在公共场所、道旁或者通道上挖坑、修缮安装地下设施等，没有设 置明显标志和采取安全措施造成他人损害的，施工人应当承担民事 责任。（地面施工） • 饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事 责任；
• 从以上规则可以概括出一个基本内容：尽管造成他人损害的 一方没有“故意过错”，甚至没有“过失过错”，但其行为、 其所有物，事实上造成了他人损失，为了保障受害人的利益， 造成损害方应当承担民事责任。据此可以概括出一条法律原 则：民事侵权责任中的无过错责任原则。
但是法律原则和法律规则的界线并非泾渭分明。
• 一个新的法律概念有时为不确定法律概念，经立法 规定或法律解释后可以转化成确定性法律概念。
–美国宪法第一修正案保护的“表达自由”是否包括了“焚 烧国旗”？
2018/9/6 第二编 法的本体 6
第三节 法律规则
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什么是社会规则？
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什么是法律规则？
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法律规则是构成法律的主要因素。
比较法律规则和个别性命令
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事例：张某在路途中遭到流氓殴打， 跑到附近的派出所向值班民警求救， 民警要求张某给“保护费”，张某没 有答应，于是民警拒绝给予保护， 导 致张某被打成残疾。 事后张某向法院 提起行政诉讼，状告派出所民警行政 不作为。 法院审理案件之后认为由于 公安机关不履行法定行政职责，致使 张某的合法权益遭受损害，应当承担 赔偿责任。
法律规则的其他分类
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从形式特征上看 – 规范性规则 – 标准性规则 从规则的功能上看 – 调整性规则 – 构成性规则 从强制性程度上看 – 强行性规则 – 指导性规则
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从法律规则到法律原则
法律规则是比较具体的，以下是民法 通则中的一些具体规则：
因产品质量不合格造成他人财产、人身 损害的，产品制造者、销售者应当依法 承担民事责任。 从事高空、高压、易燃、易爆、剧毒、 放射性、高速运输工具等对周围环境有 高度危险的作业造成他人损害的，应当 承担民事责任； 违反国家保护环境防止污染的规定，污 染环境造成他人损害的，应当依法承担 民事责任。
讨论：“早6点至晚6点本街道
• 与法律原则相比， 法律规则更为具体。
– 微观的指导性
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“未经同意不得以赢利为目
的使用他人肖像。”
– 可操作性强
– 确定性程度高
法律规则的分类
•从法律规则的内容上看，分为：
–授权性规则 –义务性规则 授权性 规则 –权义复合规则
义务性 规则
权义复合 规则
授权性规则
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权义复合性规则
什么是权义复合性规则？
权义复合性原则大多是有关国家机关 组织和活动的规则。又称职权性规则。
举例：宪法规定“全国人民代表大会 常务委员会行使下列职权： （一）解 释宪法，监督宪法的实施； ……” 法律授予权力的规则通常是权义复合 规则。 想一想，为什么？
权力、权利、职责、职权
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权力的运用，无须另外的“保护”。
• 什么是授权性规则？p71
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举例： – – – “中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利。” “公民有宗教信仰的自由。” “公民享有肖像权。”
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授权性规则的特点是为权利主体提供一定的选择自由。 “可以”、“有权利”、“有……自由” 对于权利主体来说不具有强制性；但对相对义务人则 暗含强制性。
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权利的运用，需要另外的“保护”。“无救济则无权利。”
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“权力”一词可以和“职责”搭配使用。 – 我们可以这样说：“税务机关有权征税，而且，代表国家 征税，是税务机关的职责。” “权利”不可以和“职责”搭配使用。 – 我们不可以这样说：“我有权利参加选举，参加选举也是 我的职责。” “职权”意味着“有权做什么”，也意味着“必须做什么”。职 权包含了责任的意思。因此职权性规则是权力和责任结合的规则。
第六章 法的要素
第一节 法的要素释义
法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。 法的要素是西方法理学中的“传统问题”。Hale Waihona Puke Baidu
奥斯丁：命令模式
哈特：规则模式
德沃金：规则、 政策、原则模式
庞德：律令（规则、原则、 概念、标准）、技术、理想
法律概念 法的三要素 法律原则 法律规则
二节 法律概念
•什么是法律概念？
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法律概念的分类
• 依概念涉及的内容，法律概念有：
–涉人概念（公民、法人、法官）、
–涉事概念（故意、过失、代理、受贿）、
–涉物概念（标的、证券、国有财产）。
• 按概念的确定性程度不同，法律概念有：
–确定性概念（有明确的法定含义，如定金、盗窃） –不确定性概念（没有法定明确含义，如公序良俗）。
第四节 法律原则
什么是法律原则？举例：
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法律面前人人平等原则 司法独立原则 法不溯及既往原则 回避原则
法律原则和法律规则的区别：
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法律原则有更大的宏观指导性，常常成为一群规则的基础； 法律原则有较强的稳定性，通常是社会重大价值的沉淀； 法律原则比较抽象，缺乏具体的确定性。
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义务性规则
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什么是义务性规则？p71
举例：
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命令性规则规定作为义务：如“现役军人的配偶要求离婚，须得军 人同意。” 禁止性规则规定不作为义务：如婚姻法“禁止重婚。禁止有配偶者 与他人同居。禁止家庭暴力。禁止家庭成员间的虐待和遗弃。”
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义务性规则具有强制性、必要性和不利性。 – 作为义务：“应当”、“应该”、“必须” – 不作为义务：“不得”、“禁止”、“严禁”