宪法学基本理论(上)(精)

• 结论：
• 古代中国与西方运用“宪法”一词时相同之处是：都有优 于普通法的某种倾向；不同之处是：古代西方的宪法往往 侧重于组织法方面的意义，古代中国的宪法都没有此意。 • 在动态意义上，宪法是人民建构政府的行为； • 在静态意义上，宪法是人民建构政府的规则集合体。在古 典时代，宪法被 理解为来自于从民族的现实制度和发展 中推演出来的的实在原则；在现代，宪法被理解为有意识 地创建而产生的原则体系.
（三）宪法的概念及其本质
1、什么是宪法？
（1）它是一个国家的根本大法，是一切法律效力的来源； “母法” （2）它以国家和公民关系为调整对象； （3）国家权力和公民权利是宪法的主要内容； （4）它以人权保障为终极价值追求。
2、宪百度文库的本质是什么？
（1）阶级意志论 （2）社会契约论 （法）卢梭，《社会契约论》 （英）洛克（John Locke，1632年8月29日—1704年10月28 日，是英国哲学家、经验主义的开创人，同时也是第一个全 面阐述宪政民主思想的人），《政府论》《论宽容》
（二）宪法的序言
1、宪法序言的分类 在宪法条款的正文之前，有一段叙述性文字， 它以庄严的词语宣告该宪法制定的由来、目的和 宗旨以及其他，这就是宪法的序言。 现代世界各国宪法有序言的约占三分之二以 上（151部成文宪法中有序言的95部，没有序言的 56部，有“序言”字样的有近60部）。共分为四 种：
(二)词源学的含义
1、古代中国“宪”、“宪法”、“宪令”、“宪章”等词 的含义： （1）指一般的法律、制度。例如，《国语· 晋语》中的“赏 善 罚奸，国之宪法。” （2）指优于刑法等一般法律的基本法。 （3）指颁布法律、实施法律。 2、西方宪法概念之溯源 （1）constitution=con(一起)+stitututio（设置） （2）广义的宪法：确立、规范或治理政府的规则总和，包 括宪法性法律（constitutional law）、习惯、风俗、惯 例和默契（宪法性法律） （3）狭义的宪法：成文宪法（documentary constitution）
第2讲 宪法学基本理论（上）
——宪法的性质、结构与分类
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一、宪法的概念 （一）学术界各种关于宪法的定义 • 1.依据宪法在法律体系中的地位：宪法是治国的总章程， 是国家的根本大法；（宪法与党章之关系） • 2.依据宪法的某种功能：宪法是民主的制度化和法律化， 是公民权利的保障书；（宪法有可能先于民主） • 3.依据经济基础界定宪法：宪法是一定经济基础之上的上 层建筑，是资本主义革命的产物，宪法可区别于资本主义 宪法和社会主义宪法（古代宪法与现代宪法） • 4.从阶级关系的角度界定宪法：宪法是各种政治力量对比 的集中表现，是统治阶级意志的集中表现。（政治力量与 阶级力量） • 存在的问题：没有从宪法本身的属性来研究宪法
4、宪法是基本法、根本大法 5、宪法具有相对稳定性
刚性宪法与柔性宪法 （1）是否属于成文宪法 （2）宪法的制定程序与修改程序是否具有特殊性
三、宪法结构
（一）宪法结构概述
简单地说，宪法结构是指构筑宪法的各个组成 部分的有机组合和有序排列。 1、宪法体系 宪法体系是指一国宪法由不同渊源形式的宪法 规范所组成的有逻辑、有系统的结构形态。构筑宪 法体系的要素包括宪法典、宪法性法律、宪法惯例、 宪法判例和宪法解释等。
a、目的性序言。
如美国1787年宪法序言规定： “我们美国人民，为着建立一个更完善的合众国，树 立 正义、保证国内治安、筹设国防，增进全民福利并谋吾人 及子孙永享自由和幸福起见，特制定美利坚合众国宪法。” （We the People of the Unites States， in Order to form a more perfect Union， establish Justice。 Insure domestic Tranquility ， provide for the common defence，promote the general Welfare， and secure the Blessings of Liberty to ourselves and our Posterity， do ordain and establish this Constitution for the United States of America。）
列宁的观点： “专制制度也好，君主立宪也好，共和制也好，都不过是 阶级斗争的不同形式”；“资产阶级的宪法上说：拥有私 有财产的人和乞丐是平等的。这就是资产阶级的自由。这 种平等把国家统治权交给了资产阶级。”“我们的宪法， 我们的苏维埃......是揭穿资产阶级民主制的一切骗人把 戏的最好的宣传鼓动材料。我们公开宣布了被剥削的劳动 人民的统治。”
2、宪法典的形式结构
宪法典的形式结构是指构筑一国成文宪法典各个 要素的外部组合，具体包括宪法典的体例和宪法典的 格式。 宪法典的体例是指构筑宪法典的全部条文，划分 为大小不同、层次各异的部分，分别由相应的文字符 号排列而成的形式结构。文字符号一般有篇、章、节、 条、款、项、目等。 宪法典的格式是指宪法典的整体布局。具体是指 由名称、目录、序言、正文（总则、分则、附则）、 附件以及制定机构、制定时间和公布令等所组成的形 式结构。
2、宪法是授权性的法律
（1）授予公民以基本的自由和权利 （2）授予国家机关以公共权力 （3）防止法律与权力侵犯公民的自由
3、宪法是一部“社会契约”
（1）制定与修改的程序来看 “全民公决”与“多数人同 意” （2）西方的“社会契约”思想：处于无政府状态的原始人 为什 么要组成一个国家？怎样组成一个国家？ 1789年的法国《人权宣言》明确宣布，凡权利无保障和 分权未确立的社会就没有宪法。
洛克的基本主张： 洛克主张统治者的权力应来自于被统治者的同意，建立 国家的唯一目的，乃是为了保障社会的安全以及人民的自 然权利。当政府的所作所为与这一目的相违背的时候，人 民就有权利采取行动甚至以暴力的方式将权力收回
二、宪法的特征
1、宪法是“公法” 奥斯汀(1790～1859) Austin John 英国法学家。分析法学 派创始人。著有《法理学范围》和《法理学讲义》。奥斯汀区 分了公法和私法。公法是关于公共权力机构的设置、官员组成 及其产生方式、机构的权力及其限制等方面的法律；私法是分 配私人之间权利与义务的法律。 “国会不得侵犯言论与新闻自由” ——美国宪法第一修正案