对外保函及保函的风险

保函及保函的风险

国际承包工程一般要开五种保函：

1．投标保函（tender/bid）bond/Security/Guarantee

投标保函的保证金约占承包商报价总额的1%-5%，其用途是防止投标人中标后反悔不签约或签约后拒不提供履约保函，致使判标作废。若发生这种情况业主将无条件没收投标保函或投标保证金。

2、履约保函：系指承包商为保证签约后圆满履行合同而向业主提供的担保，其担保金额为合同总价的10%。在履约期间，业主总是千方百计地寻找借口以没收这笔保函。

3、预付款保函：按国际工程承包的例行做法，合同生效一个月内，业主应向承包商预付一笔款额，通常合同总额的10-15%，由于是预付，承包商必须在合同的中期或后期偿还，通常是由工程进度款中扣回。为保证承包商能如数偿还这项预付款，业主要求承包商的银行出具等额的担保函。由于付款的偿还是分批扣还，而预付款保函则是一次性开出，如果保函中未曾写明预付款保函的担保金额，将随保函归还金额而相应减少，则很可能出现预付款已大部分偿还，而保函额不减的局面，业主随时可能全额没收保函，而承包商却不拥有全额预付款（因为很可能在业主没收保函时，承包商已经偿还了部分预付款）。预付款保函的另一个风险是保函的生效时间先于承包商收到的预付款，承包商在不知情的前提下，业主已经没收预付款保函而承包商未收到预付款。还有一种可能的风险，就是预付款已经扣还完毕，而预付款保函没有及时撤销，让业主有机可乘，留下没收保函之机。

4、维修保函

维修保函亦称之为质量担保保证金保函，按国际惯例，通常做法是：施工期间，业主在支付每笔工程进度款时都扣除10%，直至扣款数目达到合同总价的5%，工程临时验收以后，承包商通过其担保银行开出与保留金等额或占其50%的数额的保函，收回业主在施工期间扣留的保留金（retention money ）这种保函旨在保证承包商圆满完成维修期内的缺陷维修任务，直至工程最后无保留验收移交。在通常状况下，业主总是找出这样那样的工程缺陷以达到没收或部分扣取保留金的目的。

5、临时进口设备再出口保函：

按国际工程承包惯例，凡承包商为施工而临时进口的机械设备可免关税，但完工以后，用于施工临时进口设备必须如数再运出工程所在国。为保证承包商的设备再出口，避免其就地倒卖，业主要求承包商开具设备出口保函。这笔保函额为进口设备总额的20%。在通常情况下，只要承包商能保证其施工临时进口设备能如数再出口，这笔保函不会构成风险。但如果承包商为避免设备再出口的运回国办的运费，而就地处理这批下场设备，则这笔保函金额将被当地海关没收。

综观上述五种保函，我们也明了，保函是一种或有负债，一旦开出，主动权即在保函受益人手中，随时都有可能被没收，特别是国际承包工程的采用的都是无条件保函，规定担保银行见到索赔立即付款，就是说担保银行一旦接到保函受益人的索赔要求，必须无条件立即支付不超过所担保总额的款项，压根不需征得承包商的同意。虽然FIDIC

条款第四版对无条件保函的索赔要求做了些改进，要求保函受益人向担保银行索取赔偿时应告知承包商，但这种改进仍然不能保证承包商得以避免保函被没收的风险。