中国政法大学民商经济法学院在职研究生课程作业答案：法制史——试论明代法律制度是如何实现重点治吏的

中国政法大学民商经济法学院在职研究生课程班
课程作业
题目：试述周礼的本质及其与刑的关系
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科目：法制史
任课老师：
周礼在实际上对全社会起着一种法律的调节作用，完全具备法的性质。

即使用现代社会关于“法”的构成要素：规范性、国家意志性、国家强制性等要件要分析，周礼也完全符合法的基本条件。

西周时期的“礼”与“刑”都是当时维护社会秩序、调整社会关系的重要社会规则。

二者相辅相成、互为表里，共同构成了西周社会完整的法律体系。

其中“礼”是积极、主动的规范，是禁恶于未然的预防；“刑”是消极的处罚，是惩恶已然的制裁。

礼是古老中国最基本的社会现象,是中国传统文化的核心, 也是法文化的主要构成部分。

礼起源于无阶级社会的原始习俗与宗教, 是祭神致福的一种仪式,礼的形成是社会分裂为等级之后, 在原始习俗与原始宗教的基础上被改造而成的,即由祭神“引申为凡礼仪之称。

”由于礼具有因俗制宜的功能和精神威慑的力量,因而从一开始便受到统治者的重视,成为国家实行其统治的精神力量和行为规范。

国家的一切活动,以遵礼为号召,以行礼为标榜,用礼来调整政治的、军事的、司法的、教育的、宗教的、社会的、家庭的各种活动, 规范着人们的言论和行为。

礼作为一种社会现象和文化内涵,在其发展中不断的改造习俗, 适应新秩序,因而是一个充满新旧斗争的过程,也是一个文化渐进, 存在着历史继承关系的过程。

礼的系统化、规范化和在某种程序上的法律化,始于西周的周公制礼。

周公制礼的出发点和归宿是“尊尊”和“亲亲”。

尊尊为忠, 亲亲为孝, 前者维护王权,所谓“国无二君”,后者维护父权, 所谓“家无二尊”。

这是政治与伦理相统一的理论, 奠定了礼的思想基础并久远影响于中国。

西周法律形式仍主要是礼与刑两部分,是夏商法律形式的继承和发展。

其中既有习惯法, 也包括成文法。

周礼、“九刑”与《吕刑》就是习惯法内容的成文法。

它们集中的出现于西周一代, 说明当时它处于从习惯法向成文法过渡的发展阶段。

作为西周法律规范的礼与刑,二者具有同样重要的法律地位,但是,礼与刑并非完全等同, 它们既有互相联系和相同的一面,也有彼此区别和不同之处。

一、礼与刑二者关系是密不可分的
( 一)礼是刑也就是法的基础和渊源。

在中国古代法制文明的起源过程中, 法以刑为主要内容, 刑与法是相通的。

夏周时期的法,很大一部分来源于习惯法。

习惯法主要从原始社会末期形成的习惯习俗发展演变而来, 其中也包括以祭祀习俗、礼仪规范等形式为代表的一部分礼。

这部分礼经过改造,逐渐上升为法。

这就是古人所说的“律出于礼”。

( 二) 夏商周以礼为社会规范与行为规范,礼同样发挥着法的功能和作用。

礼尤其周礼的制定与实施, 是为了满足统治阶级需要,维护宗法等级制度。

这不仅具有法的目的和性质, 而且由于礼是经国家制定或认可的, 以国家机器的强制力为后盾, 因而它也具有法的强制性。

违反礼的规定和要求,就是违反国家法律制度, 同样要受到严厉制裁。

如《礼记·王制》所载周礼规定:“山川神祗有不举者为不敬,不敬者君削以地。

宗庙有不顺者为不孝,不孝者君绌以爵。

变礼易乐者为不从,不从者君流。

革制度衣服者为畔,畔者君讨。

”不遵守礼的规定或违背礼的规范要求, 即使是贵族也要受到削地、夺爵、流放、讨伐等处罚。

所以,礼作为法的重要内容之一, 不仅以刑的强制力为后盾保障贯彻实施, 而且其本身也包含着刑的规范要求。

这就是古人所说的“寓刑于礼”。

二、礼与刑又并非完全等同,二者毕竟是有区别的
( 一) 礼与刑作用不同。

礼是要求人们自觉遵守的规范, 侧重于积极的预防; 刑则是对犯罪行为的制裁,侧重于事后的处罚。

由于礼的作用在于强调道德教化,刑则强调惩罚镇压,道德教化不成方才使用刑罚镇压, 故二者之间的关系可分为前后两个阶段:“礼之所去刑之所取, 失礼则入刑, 相为表里者也。

”
( 二) 礼与刑适用原则不同。

夏商西周宗法等级制度以维护统治阶级特权利益为核心, 奉行“礼不下庶人,不上大夫”的基本原则。

也就是说,制定礼的主要目的是为了调整社会的宗法等级秩序, 不同的社会关系使用不同的礼进行调整, 不同社会阶层的人适用不同等级的礼; 各级贵族享有的特权性礼,庶人以下平民百姓不得违法享用。

或者说,
各级贵族的活动主要靠礼进行调整, 而庶人之类普通民众则主要使用刑来威慑。

同时,刑罚的制定主要不是针对大夫以上各级贵族, 而是为了防范庶人以下平民百姓。

不同社会等级的人实行同罪异罚原则, 大夫以上各级贵族违法犯罪, 一般不适用普通平民百姓所使用的刑罚。

以上便是周礼与刑的联系与区别。

周礼是我们中国传统文化的表征, 从个人到家庭、从社会到国家、从生产到生活、从言论到行为, 无不为礼文化所包容、所调整。

秦砖汉瓦、编钟乐舞、宫室殿庭、天坛圆丘,是礼的物质遗存。

尽管斗转星移,沧桑巨变,但剥除礼的糟粕仍有值得吸收的精华, 这是中华民族文化的重要构成部分,也是了解中国传统国情、社情、民情的一把钥匙,值得我们在日后的学习中更加深入的研究。