合同保全

合同的保全
（一）概念及特征
合同的保全是指为保护合同债权人的债权不受债务人不当行为的损害而赋予合同债权人以一定保护措施的法律制度。

⏹特征
1、目的在于保护债权人的利益
2、是债的对外效力的体现
（二）债权人的代位权
⏹概念
当债务人怠于行使其对第三人享有的权利而危及债权人权利实现时，债权人为保全自己的债权，可以自己的名义代位行使债务人的权利。

甲公司向乙商业银行借款10万元，借款期限为一年。

借款期满后，由于甲公司经营不善，无力偿还借款本息。

但是丙公司欠甲公司到期货款20万元，甲公司不积极向丙公司主张支付货款。

为此，乙商业银行以自己的名义请求法院执行丙公司的财产，以偿还甲公司的借款。

⏹行使的条件
1、债权人与债务人之间有合法的债权债务关系存在;
2、债务人对第三人有债权存在;
3、债务人怠于行使其到期债权;
4、债务人怠于行使其到期债权对债权人的权利构成了损害.
⏹代位权的行使
1、应向人民法院请求；
2、行使范围以合同债权人的债权为限；
3、必要费用由债务人承担。

（三）债权人的撤销权
⏹概念
指合同债务人放弃对第三人的到期债权、实施无偿或者低价处分其财产的行为，使债务人的财产不当减少并危及到债权人债权实现时，债权人享有的请求法院撤销其行为的权利。

⏹张三欠李四5万元钱，张三有一辆价值10万元的小车，现张三将该车赠与其好友王五，李四发现张三除了小车以外再无其他值钱的东西，这一赠与会影响张三偿还债务，张三赠与汽车即无偿转让财产，对债权人李四造成损害，因此李四可以行使撤销权，请求法院撤销该赠与行为。

⏹构成条件
1、债务人实施了一定的有害于合同债权人债权的行为；
2、债务人处分财产的行为已发生法律效力；
3、债务人处分财产的行为已经或将要严重损害债权人的债权；
4、债务人处分财产行为时具有主观恶意。

⏹撤销权的行使
1、行使范围
以债权人的债权为限。

2、行使时间
自债权人知道或应当知道撤销事由起1年。

3、行使方式
诉讼
4、费用承担
债务人
案例1:
甲公司与乙公司签订加工服装5万套、单价100元的合同，双方约定：(1)甲公司于2001年10月30日前向乙公司支付预付款100万元，乙公司应在2001年12月1日前交付第一批服装2万套。

(2)2001年12月10日前甲公司支付乙公司款项200万元，2002年1月15日前乙公司交付第二批服装3万套。

(3)甲公司在接到第二批服装15日内将余款200万元支付乙公司。

(4)一旦双方出现纠纷，即提交北京市仲裁委员会仲裁。

2001年10月25日，甲公司按照合同约定向乙公司支付预付款100万元，乙公司于2001年11月20日交付了第一批服装。

2001年12月5日，乙公司突发大火，将厂房、布料和大部分设备烧毁。

甲公司知道后，便停止向乙公司支付第二批款项200万元。

经乙公司交涉，甲公司同意若乙公司在2001年1月5日前恢复生产能力，双方继续履行合同。

由于筹措资金困难，乙公司于2002年1月20日才恢复生产，请求甲公司继续履行合同。

甲公司认为，由于服装销售季节性很强，这时再生产服装已错过了销售高峰期，很难卖掉，于是于2002年2月1日通知对方解除合同，同时表示可以结清乙公司已交付服装的款项。

乙公司经多次与甲公司协商未果，遂向人民法院提起诉讼。

⏹根据上述事实，回答下列问题：
(1)甲公司得知乙公司发生火灾时即中止履行合同是否合法?
(2)乙公司于2002年1月20日恢复生产能力，而甲公司却提出解除合同是否合法?
(3)乙公司在发生合同争议时向人民法院提起诉讼是否合法?
(4)本案应如何处理?
⏹(1)甲公司中止履行合同合法。

根据《合同法》第68条的规定，应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情况之一的，可以行使不安抗辩权，中止合同履行：
①经营状况严重恶化；
②转移财产、抽逃资金，以逃避债务；
③丧失商业信誉；
④有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

在本题中，乙公司因突发火灾导致厂房、布料和大部分机器设备被烧毁，说明乙公司有丧失履行债务能力的可能，因此甲公司可以中止履行合同。

⏹(2)甲公司提出解除合同合法。

根据《合同法》的规定，当事人一方迟延履行债务，致使不能实现合同目的，当事人可以解除合同。

在本题中，由于服装销售季节性很强，乙公司的延迟履行致使甲公司无法实现合同目的，因此甲公司可以依法提出解除合同。

⏹(3)乙公司将合同争议向人民法院提起诉讼不合法。

根据《仲裁法》第19条的规定，仲裁协议独立存在，合同的变更、解除、终止或者无效，不影响仲裁协议的效力。

在本题中，甲乙双方应将其争议按照仲裁协议请求仲裁委员会作出裁决。

⏹(4)仲裁委员会应当确认甲公司主张解除合同的行为是合法有效的，该合同自甲公司解除合同的通知到达乙公司的时候解除。

根据《合同法》第97条的规定，合同解除后，尚未履行的，终止履行。

合同已经履行的，根据履行情况和合同性质，当事人可以要求恢复原状、采取其他补救措施，并有权要求赔偿损失。

在本题中，尚未履行的3万套服装不再履行，对已经履行的2万套服装，由甲公司支付尚欠乙公司的100万元货款。

⏹案例2
A企业书面授权其代理人郭某以400¡ª420元的单价与B企业签定一买卖合同。

但郭某在与B企业的合同谈判过程中，认为A企业的最高授权价格仍比正常的市场价格低，于是在与B企业反复磋复商下，2001年4月1日与B企业签定了单价为450元、合同标的额为200万元的买卖合同。

最近3年，B企业一直通过郭某与A企业签定买卖合同，但B企业并不知道在该买卖合同中代理人郭某已超越了其代理权。

根据合同约定，A企业在2001年7月1日¡ª7月5日期间向B企业提供全部货物，B企业收到货物的10天内对货物进行检验，并于8月1日前向A企业支付全部
货款200万元。

2001年7月5日，A企业按照合同约定将全部货物交给B企业，B企业于7月7日对货物进行检验时，发现部分货物质量有问题，但未通知A企业。

8月2日，A企业要求B企业支付200万元的货款，B企业以部分货物质量有问题为由表示拒绝。

A企业在对B企业的调查中发现，B企业拒绝付款的真正原因是B企业已丧失支付能力，B企业同时欠C企业到期债务200万元。

但B企业享有对D企业的到期债权200万元，由于B 企业管理混乱，B企业一直没有对D企业主张其债权。

2001年8月20日，A企业向人民法院请求以自己的名义代为行使B企业对D企业的到期债权200万元。

人民法院经审理后认定代位权成立，A企业胜诉。

裁定由D企业向A企业履行清偿义务，同时A与B、B与D的债权债务关系消灭。

C企业得知人民法院的裁定后，向A 企业主张应由A、C平均分配D企业偿还的200万元，A企业表示拒绝。

⏹现问：
(1)A、B企业的买卖合同是否有效?
(2)B企业拒绝付款的理由是否成立?
(3)A企业提起代位权诉讼应符合哪些条件?
(4)人民法院的裁定是否符合有关规定?
(5)如A企业代位权诉讼的诉讼费为2万元，该诉讼费应由谁承担?
(6)C企业的主张能否成立?。