诈骗罪刑事上诉状

诈骗罪刑事上诉状

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刑事上诉状

上诉人：王XX，男，汉族，XXXX年X月X日出生，户籍所在地：河北省行唐县，现羁押于行唐县看守所。

上诉人因涉嫌诈骗罪一案，河北省行唐县人民法院作出了(2015)行刑初字第XXXX号刑事判决书，上诉人不服一审判决，特提起上诉。

上诉请求

请求二审法院依法撤销行唐县人民法院作出的(2015)行刑初字第XXXX号刑事判决书，改判上诉人无罪。

事实与理由

本案系民间借贷纠纷，一审法院判决认定事实不清，证据不足，判决上诉人构成诈骗罪是错误的，应当予以撤销并改判。本案的焦点咨询题应当有以下几个：

一、上诉人借秦XX钞票款时是否虚构事实或隐瞒真相，具体为：

1、上诉人借秦XX12.5万元时，对冀A00000本田汽车是否享有抵押处分权。

2、上诉人借秦XX12.5万元时，抵押物2个输送泵是否存在以及权属。

3、上诉人借秦XX12.5万元后，将抵押物2个输送泵转让他人是否应认定为犯罪情节。

二、上诉人借秦XX12.5万元主观上是否以非法占有为目的。

下面针对焦点咨询题结合本案的证据进行分析论证。

一、关于上诉人借秦XX12.5万元时，其对冀A00000本田汽车是否享有抵押处分权

要想准确推断上诉人对冀A00000本田汽车是否享有抵押处分权，应当先将上诉人与白XX之间的法律关系理清楚。

(一)上诉人借白XX款属于民间借贷法律关系。

2012年4月份，上诉人借白XX10万元，月息5% ，口头约定。2012年5月份，上诉人借白XX10万元，上诉人用自己所有的冀A00000本田车抵押给白XX。双方形成民间借贷法律关系。

(二)2012年5月份上诉人借白XX10万元，用冀A00000本田汽车做抵押，双方之间形成抵押法律关系。

上诉人借白XX10万元用冀A00000本田汽车做抵押，双方之间形成抵押法律关系。但双方没有到车管所办理抵押登记，而是临时将汽车过户到白XX名下，等借款还清后，再将汽车过户回来。双方对汽车临时过户的本意不是汽车买卖或以车抵债，而是为履行借贷、抵押而采取的操作手段，因此，汽车临时过户到白XX名下不代表上诉人必定丧失对汽车的所有权，相反，依照双方假如到期(4个月)不还款，车归我(白XX)所有的约定，在4个月还款期内，尽管汽车不在上诉人名下，但上诉人扔拥有对汽车的所有权。况且，假如到期不还款，车归我所有的约定违反《物权法》效力性强制性规定，是无效约定。即使4个月还款期满，上诉人没有还款，因该流质条款是无效的，本田汽车所有权仍归上诉人所有。如白XX与上诉人产生纠纷，也是民间借贷及抵押产生的纠纷，而不是汽车买卖纠纷。尽管汽车不在上诉人名下，但上诉人仍拥有对汽车的所有权，因此，上诉人是有权将自己的汽车抵押给秦XX。

上诉人与白XX尽管在借款抵押操作上不规范，但表面的瑕疵并不能掩盖双方真实的抵押法律关系。

1、关于双方没有签订抵押合同，只是口头约定抵押的咨询题。

《物权法》第一百八十五条规定：设立抵押权，当事人应当采取书面形式订立抵押合同。该规定是法律治理性规定，而不是效力性强制性规定。关于机动车抵押，即使没有采取书面抵押合同，采取的是口头约定，也不违反法律、行政法规的效力性强制性规定，因此，本案中口头约定对本田汽车抵押的行为是合法有效的。

2、关于双方未到车辆治理机关办理机动车抵押登记的咨询题。

依照《物权法》第一百八十条第一款第六项、第一百八十八条规定，以交通运输工具抵押的，抵押权自抵押合同生效时设立;未经登记，不得对抗善意第三人。上诉人与白XX虽没有办理机动车抵押登记，但抵押事实差不多形成，抵押法律关系差不多成立。

3、上诉人将本田汽车过户给白XX的行为定性。汽车临时过户只是履行借贷、抵押而采取的手段，双方也没有汽车产权转让的意愿，上诉人与白XX之间不是汽车买卖法律关系

上诉人将本田汽车过户给白XX的行为中，双方的本意对行为定性至关重要，要结合本案查明的事实，依据上诉人的陈述与白XX的证词综合确定双方过户的本意，进而对过户行为准确定性

本案中，2013年06月15日上诉人的《讯咨询笔录》第2页第1420行2012年5月份的一天(具体时刻记不清了)，我因为赌博把钞票都输完了，就在白XX那儿借了10万元()接

着赌博，白XX讲把我的黑色本田CRV越野车(车牌冀A00000)先过户到他名下，等我把钞票还清了再过户给我，后来我和白XX去石家庄第一车管所办理过户手续，我把车过户给了白XX。。2013年06月16日上诉人的《讯咨询笔录》第2页第2行---8行也是上述内容。2013年06年16日白XX的《询咨询笔录》第2页第313行王XX和王换明又寻到我讲他们再借10万元钞票，也是用于新乐市的工程，我不借给他们，王XX讲他有一辆黑色本田CRV越野车能够抵押给我，我讲先把车过户到我的名下，过了几天(具体天数记不清了)我和王XX到石家庄第一车管所办理了过户手续把车过户到了我的名下，我和他们商量月息是5% ，王XX和王换明给我打了一个借条，还款期限是四个月，假如到期不还款，车归我所有。

从公安机关对上诉人(借款人)与白XX(出借人)所做的笔录能够看出，上诉人将本田汽车过户给白XX的真实意图：不是将本田汽车卖给白XX，也不是上诉人无法偿还借款将本田汽车抵债给白XX，而是白XX为了10万元债权而采取的爱护措施，双之间并没有汽车所有权转让的意愿。

4、白XX与上诉人关于假如(上诉人)到期不还款，车(本田汽车)归我(白XX)所有的约定违反了《物权法》规定，是无效的

《物权法》第一百八十六条规定：抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。该规定是法律效力性强制性规定，违反者无效。本案中，白XX与上诉人约定假如(上诉人)到期不还款，车归我(白XX)所有是无效的。即使4个月还款期满，上诉人没有还款，因该流质条款是无效的，本田汽车所有权仍归上诉人所有。

5、白XX与上诉人在约定抵押的情况下，什么缘故不采取抵押登记，而采取过户登记呢?

1)假设采取登记抵押，假如上诉人未按时还款，白XX要求以车抵债，须协商或法院起诉，而到期不还款，车归白XX所有的约定又是无效的，因此，采取抵押登记并不能达到白XX以车抵债的目的，同时追债和起诉均需要非常大的成本。

2)采取临时汽车过户的操作方式，不仅幸免上诉人二次抵押，而且今后以车抵债操作方便，收债成本低。

6、上诉人对冀A00000本田车是否享有抵押处分权对本案审理至关重要，但公安机关、检察机关、一审法院并未到石家庄市第一车辆治理所调取留存的过户材料，并未对上诉人与白XX之间如何样过户及履行情况进行调查，无法查清案件差不多领实，导致错误判决。

综上所述，上诉人借秦XX12.5万元之前，上诉人借了白XX10万元用本田汽车抵押，双方形成了借贷及抵押法律关系，但双方并未到车管所办理抵押登记，而是临时将汽车过户到白XX名下。依照调查的案情及上诉人与白XX的笔录，能够判定汽车临时过户的本意是为了双方为了履行借贷、抵押而采取的手段，并不是汽车买卖或以车抵债，而汽车的临时过户不代表上诉人对汽车丧失所有权，尽管本田车临时过户到白XX名下，但车牌冀A00000本田车权属仍归上诉人所有，上诉人有权将自己所有的汽车抵押给秦XX。

二、关于上诉人借秦XX12.5万元时，抵押物2个输送泵是否存在以及权属