中国法的起源

中国法的起源

【摘要】法不是从来就有的，而是人类社会发展到一定历史阶段才出现的社会现象。它是在原始社会逐渐解体的基础上，取代氏族社会世代相传的习惯而产生的。

【关键词】战争起源时间途径特征

1法起源的普遍规律

法律和国家一样，是人类社会发展进化到一定阶段的产物，作为一种社会现象，法的出现有着深刻的经济根源和阶级根源。私有制出现，是法产生的经济根源；社会分裂为阶级和阶级矛盾的不可调和，是法产生的阶级根源。

1.1原始生产力的发展影响

私有财产的发展，带来了氏族内部的贫富分化，少数氏族部落首领，利用职权占有了剩余产品，积累了财富，成为氏族中的富有者和剥削者。

氏族中私有财产的拥有者，要求对于土地、财货进行定分立制，以明确其所有权，并对侵害其财产所有权的行为进行惩罚。

1.2战争促进了国家和法律的产生

为了扩大对社会财富的占有，也不断地发动对其他氏族部落的掠夺战争。根据典籍的记载，黄帝与蚩尤之战，颛顼与共工之战，尧舜与九黎、三苗之战，规模既大且又旷日持久，至禹时，战争尤为频繁，夏王朝正是在一系列暴风骤雨式的征伐战争中建立起来的

氏族首领的职权也在不断进行的掠夺战争中发生了重大变化，他们不再是氏族的公仆，而是统治整个氏族的权威。不断进行的掠夺战争不仅加速了氏族内部的阶级分化，也使得武装力量的性质由代表全氏族、部落利益的公共武装，演变成保护少数氏族首领利益的私人武装，这是国家形成过程中重要的一环。

2 中国法起源的基本逻辑

2.1人类早期曾有过如禽兽一般相互争斗、暴乱不已的野蛮时期

《管子》说：古者未有君臣上下之别，未有夫妇妃配之合，兽处群居，以力相征。于是智者诈愚，强者凌弱；老幼孤独不得其所。《商君书》说：天地设而民生之。当此之时也，民知其母而不知其父，其道亲亲而爱私；当此之时，民务胜而力征，务胜则争，力征则讼（争吵）；讼而无正，则莫得其性（生）也。

2.2这些争斗祸乱产生的原因

一是人性恶，天生好利恶害，损人利己；二是生存资源不足以养活众多人口，不能不争。《荀子》说：礼起于何曰：人生而有欲，欲而不得，则不能无求，求而无度量分界，则不能不争。争则乱，乱则穷。

2.3制止暴乱

必须赶快创立礼乐制度或法制来确定每个人的名分和利益，制止这种暴乱，使人类不至于两败俱伤、同归于尽。或者说，只有赶快创制礼乐法制，才能使人类得以升华至文明境界，摆脱禽兽生涯，满足尊严和幸福的追求，战胜自然。古者未有君臣上下之时，民乱而不治。是以圣人列贵贱，制爵位，立名号，以制君臣上下之义。民众而奸邪生，故立法制为度量以禁之。

2.4有能力来制定礼乐法制拯救人类的，只有圣人

《商君书》说：故贤者立中正，设无私，而民说（悦）仁。当此时也，亲亲废，上（尚）贤立矣。汉人班固说：上圣卓然先行敬让博爱之德者，众心说而从之。从之成群，是为君矣；归而往之，是为王矣。

2.5礼乐制度的制定的依据

《尚书.皋陶谟》说：天叙有典，勅我五典五惇哉；天秩有礼，自我五礼有庸哉。同寅协恭和衷哉。天命有德，五服、五章哉；天讨有罪，五刑五用哉。所谓天叙、天命就是上天的意志和法则，五礼、五服、五刑是人类的法制。把天法变成人法的是圣人，他们是天人之间的桥梁，上天把他的委任和法则授予圣人。

传说伏羲时，龙马出黄河，背负河图；神龟出洛水，背负洛书。河图洛书上的神秘图案或文字，表达了上天的意志和法则。得之者就是得到了上天的任命，

就有了为人间立法的权力。

3 中国法起源的途径

3.1法源于天说

此说最早见于《尚书》、《尚书.皋陶谟》说：天讨有罪，五刑五用哉。故圣人因天讨而作五刑,把法律看作是上天的意志的体现，既反映了上古统治者借助神权的力量以增加法的权威的愿望，也反映了古人对法与自然关系的一种认识和理解。

3.2刑始于兵说

《易师》中说：师出以律，指军事行动要遵守号令。所谓大刑用甲兵，指最重的刑罚是实行军事讨伐，有兴师问罪之意。刑起于兵，兵狱同制，还表现为司法和兵政的掌管者一身二任。司法官称士或士师司寇廷尉等，原来都是军职。

3.3法起于苗民说

《尚书.吕刑》说：蚩尤惟始作乱，延及于平民；罔不寇贼，鸱义奸宄，夺攘矫虔。苗民弗用灵，制以刑。惟作五虐之刑曰法，杀戮无辜。一般认为，华夏民族在征服苗民以后，袭用了苗人的五刑，以其为华夏的刑法。

3.4法起源于定分止争说

春秋战国时期法家学派提出此说。《管子七臣七主》说：法者，所以兴功惧暴也；所以定分止争也。

3.5法源于习惯说

法是由原始社会的习惯发展演变而来，先秦的礼含有大量习惯法的内容。

4中国法起源的时间问题

4.1黄帝制刑

《史记.五帝本纪》说：轩辕之时，神农氏世衰，诸侯相侵伐，暴虐百姓，而神农氏弗能征。于是黄帝习用干戈，以征不享.。天下有不顺者，黄帝从而征之，平者去之。据说，黄帝时就设置了法官曰李官，其刑法曰李法。

4.2皋陶制刑

帝舜继位后，又命大臣皋陶起草法律。帝曰：皋陶，汝作士，五刑有服，五服三就；五流有宅，五宅三居，惟明克允。《竹书纪年》说：帝舜三年，命咎陶作刑。汉人史游《急就篇》说：皋陶造狱，法律存也。

4.3夏禹制刑

《左传. 昭公六年》：夏有乱政，而作禹刑。《尚书大传》夏刑三千条。《汉书. 刑法志》说：禹承尧舜之后，自以德衰，始制肉刑。《隋书. 艺文志》：夏后氏正刑有五，科条三千。

5中国法起源的主要特征

5.1对生存和发展的地理环境的依赖

在人类社会发展的早期，由于生产力水平极其低下，人们的生产与生活对自然条件的依赖性非常之大。因此，地理环境的状况不仅影响着文明起源的时间与空间，而且也在很大程度上制约着文明的内容与特点。中国是一个内陆性国家，处于与外界相对隔绝的封闭环境之中，因此，在文明的起源与发展的过程中，既缺乏破坏氏族关系最有力的武器商品的生产与流通，也没有与氏族对立的外来的社会力量的冲击。

5.2受氏族制度影响

氏族制度瓦解的不彻底，导致在走向文明时容留了源于氏族父系家长制的宗法制度，并使之具有国家政治制度的性质。由于贵族家族极力维护父系血统的身