李仁玉精析合同法

李仁玉精析合同法
第一章债法总论
重点一：债的概念与要素问题
对此，应明确债是指特定当事人之间请求为一定给付的民事法律关系。

债权为财产权、请求权、相对权、有期限的权利。

债权具有相容性和平等性。

债权的权能包括给付请求权、给付受领权、保护请求权和处分权能。

应明确债的客体是给付行为。

如题目：下列有关债权性质表述正确的是( )
A.债权为对世权
B.债权为对人权
C.债权为绝对权
D.债权为相对权
本题涉及对债权性质的理解。

债权与物权不同。

物权为对世权、绝对权和支配权，而债权为对人权、相对权和请求权。

因此，本题的选项应为BD。

重点二：债的分类问题
应掌握意定之债与法定之债，特定物之债与种类之债，单一之债与多数人之债，按份之债与连带之债，简单之债与选择之债，主债与从债，财务债务与劳务债务的区分标准和区分意义。

如题目：甲与某农机公司签订了一份购买一台标号为999号东方红牌拖拉机的合同。

甲即与某农机公司发生了债的关系，从性质上看，该债属于( )
A.法定之债
B.单一之债
C.简单之债
D.选择之债
本题涉及对债的分类标准的理解问题。

法定之债是相对于意定之债而言的，合同之债为意定之债；单一之债是相对于多数人之债而言的，单一之债是指债的双方主体仅为一人的债；简单是相对于选择之债而言的，简单之债的债的标的物是单一的，选择之债的债的标的物不是单一的。

故本题选项应为BC。

重点三：债的履行主体问题
债的履行主体首先为债务人，包括单独债务人、连带债务人、不可分债务人、保证债务人。

应当明确的是，依法律规定，债务可约定由第三人代为履行。

如题目：甲与乙签订了一份大米买卖合同，甲为卖方，乙为买方。

同时约定，甲将大米发货给丙，因为乙与丙签订了一份大米购销合同，乙为卖方，丙为买方。

现甲发给丙的大米存在质量问题，为此，引起纠纷。

丙应向( )
A.甲追究违约责任
B.乙追究违约责任
C.甲和乙追究违约责任
D.甲或乙追究违约责任
本题涉及代为履行的责任承担问题。

对此，应坚持债的相对性原则。

本题中，甲与乙之间存在合同债权，乙与丙之间存在合同债权，甲与丙之间不存在合同关系，故丙不能向甲追究违约责任。

本题正确选项为B。

重点四：履行标的问题
履行标的为交付财物、转移权利、提供劳务、完成工作等。

特别应当注意的是代物清偿问题。

重点五：履行地点问题
履行地点，当事人有约定的，依照当事人约定，法律有特别规定的，依照法律特别规定，没有约定，法律也未特别规定的，但可依习惯确定的，依习惯确定，可依债的性质确定的，依债的性质确定。

仍不能确定的，给付货币的，在接受货币一方所在地履行，其他标的，在履行义务一方所在地履行。

如题目：张某与王某签订一份货物买卖合同，张某为卖方，住在甲市，王某为买方，住在乙市。

双方对履行地点没有约定，且不能通过习惯、合同性质确定，双方又不能达成补充协议。

依法，( )
A.交付货币应在甲市，交付货物应在乙市
B.交付货物应在甲市，交付货币应在乙市
C.交付货币和货物均在甲市
D.交付货币和货物均在乙市
本题涉及债的履行地点问题。

依照《合同法》第62条规定，交付货币和交付货物均应在甲市。

故正确选项为C。

重点六：选择之债的履行问题
应予明确的是选择之债的履行，首先应使选择之债变成简单之债，其方式，或通过合同特定，或通过选择特定，或因不能履行而特定。

应掌握选择之债中选择权的性质，选择权由谁行使。

如题目：关于选择权的行使，下列表述正确的是( )
A.当事人有约定的，应依照当事人约定
B.法律有规定的，应依照法律规定
C.无约定，又无规定，由债权人行使
D.无约定，又无规定，由债务人行使
本题涉及选择权由谁行使的问题。

对于选择权的行使，当事人有约定的，依照当事人约定，法律有规定的，依照法律规定，如质量“三包”，其选择权法律规定由消费者行使。

当事人无约定，法律无规定，根据保护债务人利益的原则，一般由债务人行使。

故本题正确选择为ABD。

重点七：种类之债的履行问题
应掌握种类之债必须特定化以后才能履行，其特定方法包括债务人的交付行为和经债权人同意的债务人指定。

种类之债一经特定，给付物因不可归责于债务人的原因毁损灭失时，债的关系终止，债务人的债务免除。

种类之债一经特定，债权人只能请求债务人交付特定给付物，债务人也无变更给付物的权利。

重点八：多数人之债的履行问题
应掌握按份债务的履行和连带债务的履行。

如题目：甲和乙为丙的连带债务人，根据债的原理，下列表述正确的是( )
A.丙可将甲和乙作为共同被告提起诉讼
B.丙可只向甲提起诉讼，要求甲承担全部责任
C.甲如承担了全部责任，享有对乙的追偿权
D.丙不能只向甲提起诉讼，因为甲与乙是连带债务人
本题涉及连带债务的履行问题。

在连带债务中，任何一个债务人都有义务履行全部债务。

在诉讼程序中，债权人可以将全部债务人作为共同被告提起诉讼，也可以单独对某一债务人提起诉讼。

某一连带债务人清偿全部债务时，其对其他连带债务人享有追偿权。

故本题的正确选项为ABC。

重点九：债权人的代位权问题
应明确债权人的代位权的含义，掌握代位权的成立要件，及代位权的效力。

如题目：甲对乙享有100万元的债务，乙对丙享有100万元的债权，现乙对丙的债权已到期，且乙怠于行使对丙的债权。

甲欲行使对丙的代位权，则：
1.甲应以谁为被告？( )
A.乙
B.丙
C.乙或丙
D.乙和丙
2.甲行使代位权必须满足的条件是( )
A.甲对乙的债权已经到期
B.乙对丙的债权已经到期
C.乙对丙的债权为非专属乙本身的权利
D.乙处于破产状态
本题涉及代位权诉讼中当事人的诉讼地位及代位权的成立要件问题。

依照合同法解释规定，在代位权诉讼中，债权人应以次债务人为被告，债务人可为诉讼中第三人。

故第一问的选项应为B。

依合同法解释规定，代位权的成立条件包括债权人对债务人的债权合法，债务人怠于行使到期债权，债权人的债权已到期，债务人的债权不属于专属于债务人自身的债权，债权人有保全债权的必要。

故第二问的选项应为ABC。

重点十：债权人的撤销权问题
对此，应掌握撤销权的成立要件，撤销权的行使及撤销权的效力。

如题目：债务人甲为了逃避对债权人乙的债权，以明显不合理的低价将自己的财产转让与丙，导致甲的债权不能实现，对此，甲欲提起撤销权诉讼。

1.在该诉讼中，债权人乙应以谁为被告？( )
A.甲
B.丙
C.甲和丙
D.甲或丙
2.乙行使撤销权必须满足的条件是( )
A.甲主观上存在恶意
B.丙主观上存在恶意
C.甲的行为有害债权的实现
D.乙对甲的债权已到期
本题涉及撤销权诉讼中当事人的诉讼地位和撤销权的成立要件问题。

依合同法解释，在撤销权诉讼中，债权人应以债务人为被告，故本题第一问的选项应为A。

对于撤销权的成立要件，包括主观要件和客观要件。

在有偿转让财产的情况下，不仅要求债务人主观上的恶意，而且要求受益人主观上的恶意。

在客观要件方面，要求债务人的转让财产的行为有害债权人债权的实现，但不以债权人的债权到期为要件。

故本题第二问选项为ABC。

重点十一：债的担保的理论问题
应明确债的担保的种类：人的担保、物的担保和金钱担保。

债的担保的性质：从属性、补充性和自愿性。

应掌握担保合同的无效及对担保人的责任承担。

如题目：下列担保中，属于担保之债的是( )
A.保证担保
B.定金担保
C.抵押担保
D.质押担保
本题涉及对担保之债的理解问题。

抵押、质押为物权担保方式，不属于担保之债，故本题的选项应为AB。

重点十二：保证问题
应掌握保证合同的性质，保证人的资格要求，保证合同的形式，保证方式，保证期限，保证人的权利，保证责任的消灭。

如题目：甲乙签订了一份借款合同，甲为借款人，乙为出借人，借款数额为500万元，借款期限为两年。

丙、丁为该借款合同进行保证担保，担保条款约定，如甲不能如期还款，丙、丁承担保证责任。

戊对甲乙的借款合同进行了抵押担保，担保物为一批布匹（价值300万元），未约定担保范围。

请回答下列问题：
1.设甲、乙均为生产性企业，下列表述正确的有( )
A.甲、乙之间的借款合同无效
B.丙、丁与乙之间的保证合同亦无效
C.戊与乙之间的抵押合同有效，因为该抵押合同办理了抵押登记，具有公信力
D.如甲不能如期还款，丙、丁、戊如有过错，对乙承担相应的过错责任
2.设甲、乙之间的合同有效，甲与乙决定推迟还款期限1年，并将推迟还款协议内容通知了丙、丁、戊，丙、丁、戊是否承担担保责任？( )
A.丙、丁、戊均承担担保责任
B.丙、丁、戊均不承担担保责任
C.丙、丁可不承担保证责任
D.戊仍应承担抵押担保责任
3.设甲、乙决定放弃戊的抵押担保，且签订了协议，但未取得丙、丁的同意。

则丙、丁是否承担保证责任？( )
A.丙、丁可不承担保证责任
B.丙、丁对全部债务承担保证责任
C.如甲、乙通知了丙、丁，则丙、丁应承担全部的保证责任
D.丙、丁仍应对布匹抵押价值以外的债务负保证责任
4.设甲到期不能还款，乙申请法院对戊的布匹进行拍卖，拍卖价款为550万元，扣除费用后得款520万元，足以偿还乙的本金、利息和费用。

下列表述正确的是( )
A.乙可以直接从戊的布匹拍卖款中清偿自己的全部债务
B.乙只能从戊的布匹拍卖款中清偿自己的债权300万元，余下的债权应向丙、丁追偿
C.乙从戊处清偿了自己的全部债权后，戊可向丙、丁追偿其应承担的份额
D.乙从戊处清偿了自己的全部债权后，戊只对甲享有追偿权
5.设戊的布匹因不可抗力灭失；丙被宣告失踪，其财产已由庚代管。

现甲不能偿还到期债务，丁偿还了乙的全部债权，丁的追偿权可向谁行使？( )
A.可向甲行使
B.可向庚行使
C.可向戊行使
D.可向甲、庚、戊行使
本题涉及保证担保的诸多问题。

第一问，依《合同法》196条规定，借款合同当事人应为借款人和金融机构，因甲乙均为生产性企业，属于违法资金拆借行为，借款合同无效。

依据《担保法》第5条规定，主合同无效，担保合同无效。

但债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据各自相应的过错承担责任。

故本问选项应为ABD。

本题第二问是关于保证责任的承担问题。

依《担保法》第24条规定，债权人与债务人协议变更主合同的，应经保证人的同意，否则保证人不承担保证责任。

同时依据该法52条规定，抵押权与其担保的债权同时存在，债权消灭的，抵押权也消灭。

抵押担保不因主合同变更而免除担保责任，故本问选项为CD。

本题第三问涉及物保与人保的责任范围问题。

依据《担保法》第28条规定，同一债权既有保证，又有物的担保的，债权人放弃物的担保的，保证人在债权人放弃债权的范围内免除保证责任。

故本问选项为D。

第四问涉及抵押担保的范围及抵押设定人的权利。

依《担保法》第46条规定，抵押担保的范围包括主债权及利息，违约金、损害赔偿金及实现债权的费用，但合同另有约定的除外。

同时该法第57条规定，为债务人抵押担保的第三人，在抵押权人实现抵押权后，有权向债务人追偿。

同时依担保法解释的规定，担保人在清偿了全部债务以后，可向其他担保债务人进行追偿。

故本问选项应为AC。

第五问涉及追偿权问题。

依《担保法》第58条规定，抵押物灭失的，抵押权消灭。

同时依该法第12条规定，已经承担保证责任的第三人，有权向债务人追偿，或者要求承担连带责任的其他保证人清偿其应当清偿的份额。

同时依据《民通意见》第32条规定，失踪人的财产代管人，对失踪人所欠的债务，债权人提起诉讼的，人民法院应将代管人列为被告的规定，故本问选项应为AB。

重点十三：定金问题
应掌握定金的种类，定金的成立条件，定金的性质和效力。

如题目：甲与乙订立了一买卖合同，价款100万元，甲要求乙向其支付15万元定金，同时约定，任何一方违约，应支付对方10％的违约金。

因甲不能履行合同，引起违约，乙向甲要求返还数额最多应为( )
A.30万元
B.25万元
C.10万元
D.40万元
本题涉及违约金和定金的关系问题。

在合同中，既有违约金条款，又有定金条款的，依合同法规定，只能选择适用。

本题中，乙应选择定金条款，对其利益才是最大的保护。

因为，选择违约金条款，违约金数额为10万元，加上返还的15万元定金，适用违约金条款，最多可要求返还25万元。

而按照定金条款的双倍返还原则，可要求返还30万元。

故应选A。

重点十四：债权让与问题
对此，应掌握债权让与的特征，债权让与的条件和债权让与的效力。

如题目：甲对乙享有100万元的合同债权，该债权具有可转让性。

甲将其债权转让与丙，则( )
A.如甲未取得乙的同意，甲与丙之间的债权转让协议无效
B.如甲未通知乙，则甲与丙之间的债权转让协议无效
C.如甲未通知乙，该债权转让协议有效，但对乙不发生效力
D.如甲未通知乙，该债权转让协议有效，对甲乙丙均发生效力
本题涉及债权转让的条件和效力问题。

债权转让要求债权具有可转让性。

让与人与受让人达成了转让协议。

债权人对债务人的债权转让的通知仅对债务人具有效力，不是债权转让协议的生效要件。

债权转让也不以债务人同意为生效要件。

故本题选项为C。

重点十五：债务承担问题
应掌握免责的债务承担和并存的债务承担。

应掌握债务承担的条件。

应掌握债务承担的效力。

如题目：甲是乙的债务人，甲欲将自己的债务转由丙承担，其应满足的条件是( )
A.该债务具有可转让性
B.达成了有效的转让协议
C.通知了债权人
D.取得了债权人的同意
本题涉及债务承担的条件问题。

依照我国合同法的规定，债务承担应具备的条件为：有效债务的存在，债务具有可移转性，达成了债务移转的协议，取得了债权人的同意。

故本题选项为ABD。

再如2003年考题：住所地在长春的四海公司在北京设立了一家分公司。

该分公司以自己的名义与北京实达公司签订了一份房屋租赁合同，租赁实达公司的楼房一层，年租金为30万元。

现分公司因拖欠租金而与实达公司发生纠纷。

下列判断哪一个是正确的?( )
A.房屋租赁合同有效，法律责任由合同的当事人独立承担
B.该分公司不具有民事主体资格，又无四海公司的授权，租赁合同无效
C.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司承担
D.合同有效，依该合同产生的法律责任由四海公司及其分公司承担连带责任
本题答案为C。

重点十六：债的抵销问题
应掌握债的抵销的种类，即法定抵销及意定抵销，应明确法定抵销的条件，应掌握抵销权的性质及抵销的效力。

如题目：有关法定抵销权，下列表述正确的是( )
A.抵销权为请求权，满足法定抵销的条件即可
B.抵销权为形成权，满足法定抵销的条件即可
C.抵销权为形成权，不得附条件和附期限
D.抵销权为形成权，可附条件和附期限
本题涉及抵销权的性质问题。

抵销权为形成权，不为请求权。

满足法定条件即成立，但不得附条件和期限，否则，与抵销权的本质相违背。

故本题选项应为BC。

重点十七：提存问题
应理解提存的原因，提存的主体，提存的标的和提存的效力。

如题目：债务人将该债的标的物提存以后，则( )
A.标的物的所有权转移给债权人
B.标的物灭失的风险转移给债权人
C.标的物所产生的孳息转移给债权人
D.标的物的保管费用转由债权人承担
本题涉及提存的效力问题。

债务人自提存之日起，其债务归于消灭，提存物的所有权及其孳息转由债权人，费用及风险也转由债权人承担。

故本题正确选项为ABCD。

重点十八：不当得利问题
应掌握不当得利的性质和成立要件，不当得利的基本类型及不当得利的效力。

如题目：关于不当得利的性质，下列表述正确的是( )
A.属于事实行为
B.属于民事行为
C.属于事件
D.属于民事法律行为
本题涉及不当得利的性质问题。

无论是给付不当的不当得利，还是非给付不当的不当得利，应认定为事件，而非行为。

故本题选项为C。

再如题目：潘某的一头牛走失，被刘某发现。

刘某将牛牵回家关进自己家的牛棚，准备第二天再寻找失主。

但当晚牛棚倒塌，将牛压死，刘某将牛肉出售，得款200元。

将牛皮出售，得款50元。

因请人屠宰及销售牛肉，花去费用50元。

在此情况下，下列说法中哪些是正确的？( )
A.潘某有权要求刘某赔偿损失
B.潘某有权要求刘某偿还卖牛肉款200元
C.潘某有权要求刘某返还牛肉、牛皮款250元
D.潘某有权要求刘某返还牛
本题涉及不当得利的效力问题。

在受益人善意的情况下，受益人仅负有返还现存利益的义务，如该利益不存在，则免除其返还义务。

故本题选项为B。

重点十九：无因管理问题
应掌握无因管理的性质及成立要件，无因管理的效力。

如题目：甲发现一头牛在自家田里吃麦苗。

便将此牛牵回进行喂养。

过了10天，乙发现自家走失的牛在甲家牛圈，向甲要牛。

甲让乙将牛牵回但提出了一些请求，双方为此发生纠纷。

现问甲的如下诉讼请求哪些能够成立？( )
A.甲请求乙支付麦苗损失费
B.甲请求乙支付拾牛报酬
C.甲请求乙支付饲料费
D.甲请求乙支付误工损失费
本题涉及无因管理之债的问题。

根据《民通意见》第132条规定，在无因管理之债中，管理人或者服务人可以要求受益人偿付必要费用，包括直接支出的费用以及在该活动中受到的实际损失。

据此，本题答案为ACD。

第二章合同总论
重点一：合同法的适用范围问题
对此，应掌握合同法是调整平等主体之间的债权合同。

行政合同、身份合同、物权合同、知识产权合同、劳动合同均不包括在内。

重点二：要约问题
应掌握要约的概念，要约的成立要件，要约的撤回与撤销，要约的失效，要约与要约邀请的区别。

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如题目：下列属于要约的是( )
A.价目表的寄送
B.招标公告
C.招股说明书
D.竞买表示
本题涉及要约和要约邀请的问题。

根据合同法规定，价目表的寄送，招标公告，招股说明书，拍卖公告均为要约邀请。

竞买表示属于要约。

故本题正确选项为D。

重点三：承诺问题
应掌握承诺的要件，承诺的效力，承诺的迟到和迟延，承诺的撤回。

如题目：甲商场向乙企业发出采购100台电冰箱的要约，乙于5月1日寄出承诺信件，5月8日信件寄至甲商场，时逢其总经理外出，5月9日总经理知悉了该信内容，遂于5月10日电传告知乙收到承诺。

该承诺何时生效？（）
A.5月1日
B.5月8日
C.5月9日
D.5月10日
本题涉及承诺的生效时间问题。

依据《合同法》第26条规定，承诺通知到达要约人时生效，故正确选项为B。

重点四：合同的成立时间问题
应掌握要式合同，不要式合同，电子合同不同的成立时间标准。

要式合同的成立的时间为完成特定手续的时间；不要式合同的成立时间为承诺生效时间；电子合同的成立时间，要约人指定特定的电子系统接受数据电文的，以承诺的数据电文进入该特定系统的时间为合同成立时间，要约人未指定特定系统的，承诺的数据电文进入要约人任何系统的首次时间为合同成立时间。

重点五：合同内容的法定补充条款问题
应掌握质量要求不明确、价款或报酬不明确、履行地点不明确、履行期限不明确、履行方式不明确、履行费用不明确时的法定标准。

如题目：甲与乙订立一份苹果购销合同，双方在价格条款一栏中填写的内容为“随市价”，合同履行时双方就价格条款发生争议，且未达成补充协议。

依照合同法的规定，“随市价”应如何理解？( )
A.合同订立时订立地的市场价格
B.合同订立时履行地的市场价格
C.合同履行时订立地的市场价格
D.合同履行时履行地的市场价格
本题涉及价格条款不明确时应如何履行的问题。

依《合同法》第62条规定，价款或者报酬不明确的，按照订立时履行地的市场价格履行。

依法执行政府定价或政府指导价的，按规定履行。

故本题选项为B。

重点6：合同解释问题
应掌握合同解释的基本原则，特别要注意合同解释与其他相关法律制度的关系。

如考题：甲企业因基建需要竹签与乙厂签订了一份供货合同。

合同约定，乙供应甲竹签100捆，每根单价1元，未约定总价。

乙如约按惯例供应竹签100捆。

每捆100根。

甲企业以自己认为每捆竹签为10根，现每捆竹签为100根为由，主张变更合同，遭乙企业反对，双方发生纠纷。

对此纠纷，应如何处理？( )
A.按重大误解处理
B.按合同解释处理
C.或按无效合同处理，或按合同解释处理
D.按无效合同处理
本题涉及合同解释与重大误解的区别问题。

重大误解是指因行为人的错误而导致的对行为性质、对方当事人、行为内容、行为方式等发生的错误理解，且造成一方当事人重大损失。

就行为内容的重大误解而言，往往与合同解释相混淆。

对行为内容的重大误解，是指因行为人的错误而导致的合同内容的错误，行为人对合同内容存在争议，而合同解释是双方当事人对合同内容本身不存在错误，合同内容本身不存在争执，只是对于合同的内容存在不同的解释。

本题双方当事人对合同内容无争议，只是对捆如何解释存在不同的理解。

依《合同法》第25条规定，应按合同解释处理。

故正确选项为B。

重点七：格式合同问题
对此，应掌握格式合同不可排除法定条款的效力，格式合同中免责条款提示和说明义务，非格式条款的优先效力以及有利于相对人的解释原则。

如有考题：
某公司在其格式劳动合同中规定：“因公司的机器设备给职工造成的人身伤害，由公司承担赔偿责任。

”该公司职工王某为完成生产定额，在下班后使用一台机器时被轧断了2根手指。

王某因受伤而造成的财产损失应当由谁承担？( )。