商务合同法律风险管理

商务合同法律风险管理

合同作为商务活动中的重要文书，是特定的交易主体经过博弈，在特定的时间、空间、背景下，以特定的交易条件就特定标的所达成的利益平衡。是商务活动中企业家实现其交易目的的凭借。其作为与外界交往的桥梁，是产生利润的源泉，同时也是产生风险的源泉，守住这座桥梁就可以防范绝大部分的法律风险，避免绝大部分的争议。北京市信利（深圳）律师事务所（以下简称“本所”）律师积累了多年合同法律风险管理工作经验，深知诉讼在更多的情况下只是一个民事主体所面临的战术层面的问题，它能够解决的往往是一时的、紧迫的问题而不是实质性的、重要的问题。一个企业的核心能力并不是其诉讼能力，而是通过一系列的管理能力提升，避免由于工作疏忽而引起争议和诉讼，从而化不特定的法律风险为特定的管理成本支出。其中对合同进行管理就显得相当的重要，这是有据可查的，在绝大多数的合同诉讼中，企业往往会不计代价试图胜诉，殊不知诉讼的源头大多是合同本身隐藏的危机，而且决定诉讼胜负的往往也只是合同中至关重要的几句话，甚至是一个关键词、一个标点符号。许多企业就正是由于合同审查的不严而造成“病从文入，祸从文出”，甚至

一些企业仅仅因为一份合同的漏洞而一夜之间化为乌有。故在现代商业世界里，看一个企业是否够强，是否拥有足够发展潜力，往往可以从企业的合同管理窥见一二。合同管理一般被认为就是对合同文本内容进行管理，也就是严把合同关，固然严把合同关这点很重要，但如果仅仅以为合同管理就只有这一点那么

你有可能将为此付出惨重的代价，一份高质量完美的的合同文本如果没有被落实，没有相关保障措施，那它就仅仅是一个美好的梦想。合同管理是一个系统，有效的合同管理除了合同文本内容的管理外，与合同相关行为的管理也是至关重要的，只有全面掌握了两者才能实现商业活动中的交易目的和交易安全这个最终目标。本专项服务正是抓住这一要点，通过协助公司同相关经济主体谈判、签订合同、跟踪合同履行，针对合同履行中出现的问题即时提醒公司规避潜在合同风险，同时通过参与监控提醒公司对合同履行后续工作予以保密等可能涉及法律风险问题予以规避，为公司日常商务活动提供有力保障，主要提供以下服务：具体工作安排：

1、协助公司完善合同订立、履行以及争议解决制度的方案设计与合法性审查服务

（1）为客户制定合同管理规章制度提供制定思路

（2）为客户制定的合同管理制度提供合法性审查服务；

（3）协助客户建立合同审查和评估制度，加强合同统一保管和备案制度；

（4）协助客户建立合同履行监督制度，加强合同相关单据、发票等证据

的收集、保管管理；

5）为客户草拟、审查日常商务活动的法律文书；

（6）指派律师不定期前往贵司抽查合同管理制度的实施情况。

2、完善合同订立、履行以及争议解决的相关程序

（1）包括对合同主体资格、条款、担保、履行以及合同救济等过程的风

险进行评估，提出预防性措施；

（2）协助公司相关业务部门制定书面合同的合同审查或管理；

（3）统计公司、企业常见合同类型，协助客户制定常用类型合同范本；

（4）针对商务合同活动的不同特性，定期对合同缺陷审查、汇报，完善弥补合同缺陷、漏洞；

（5）根据需要，参与商务合同订立，对合同的法律风险进行评估，协助对书面合同书的审定、签章事宜。

（6）指派律师会同贵司采购、销售部门主管审查、设计和完善诸如销售、采购合同、送货单、收货单、对帐单等相关业务材料；

（7）应贵司要求指派律师及其助理前往贵司审查债权债务方面的法律信息并出具法律意见书，尤其是历史遗留、恶意拖欠债务的及时清理。

3、签约之前的顾虑及解决

（1）如何防止诈骗，包括骗术识别、防骗措施；

（2）防止拖欠货款小技巧，包括分辨正常赊销、赊销管理与信用控制；

（3）防止对方缺乏合同履行能力，包括抵押、质押、保证、定金

等措施的运用；

（4）防止己方不能履行合同。

4、日常商务合同签订、履约技巧指导

（1）指导客户判别合同与法律约束力，包括合同具有法律约束力的条件、合同是否具有法律约束力的形式判断、实质判断、违背意思表示真实所订立合同的效力、违反法律或者侵犯社会公共利益的合同效力、合同法律约束力的

提前解除、合同解除类型、合同解除法律后果；

（2）提醒客户合同谈判与签订中的注意事项、合同谈判技巧；

（3）指导客户进行合同审查，包括审查合同的前提条件、对合同的起码要求是什么、合同条款的取舍、什么是决定审查的侧重点、对合同对方的审查、合同目的的确认；

（4）提醒客户注意合同的形式与结构，包括合同结构分析、合同条款标题及排序、示范合同的运用、制作使用示范文本时的注意事项、制作使用格式合同时的注意事项。

5、合同内部管理与合同分析

（1）注意己方履行合同的内部管理，包括合同的日常管理、合同交底、合同实施的监督、合同的跟踪、合同诊断、合同信息管理系统；

（2）相关联多个合同的管理，包括相关联多个合同管理的原则、外包管理、对分包的日常管理；

（3）合同分析与合同义务分解，包括合同分析需要解决的问题、

合同分析的基本要求、合同的总体分析；

（4）合同节点和阶段分析，指导客户运用关键路线法；

（5）注重日常商务合同风险分析，及时发现隐藏风险。

6、履约过程中常见问题与处理

（1）有名合同的履行及注意事项，包括买卖合同、技术开发合同、技术转让合同、租赁合同、赠与合同、借款合同、委托合同、行纪合同、居间合同、承揽合同、保管合同、仓储合同、运输合同、建设工程合同、融资租赁合

同、技术咨询合同和技术服务合同、供用电、水、气、热力合同；

（2）监督和管理对方履行合同，及时发现合同履行中的风险；

（3）合同履行中的抗辩权的合理使用，包括后履行抗辩权、先履行抗辩权、同时履行抗辩权；

（4）债权的保护，及时发现及时采取适当措施如留置权；

（5）履约中的意外及处理，包括不可抗力、合同的履行环境发生保护、合同变更的处理、合同履行中书面文件的处理；

（6）合同转让涉及法律问题；

（7）对方违约时的应对措施，包括赊销中的违约迹象识别、明示毁约、默示毁约、实际违约、针对违约行为的应对措施、定金、违约金、损害赔偿金的运用、留置权的行使；

（8）解除合同涉及法律问题，包括协议解除、法定解除、行使合同解除

权的程序、合同解除权的消灭、合同解除的法律后果、公司变

更、解除合同管理

7、商务合同仲裁与诉讼指导服务

（1）为客户合同纠纷案件的仲裁、诉讼提出仲裁与诉讼思路；

（2）研究客户提供证据材料，提出收集证据方向；

（3）根据合同纠纷案件情况，提醒客户及时采取证据保全、财产保全等措施；

（4）为客户合同纠纷诉讼案件出具各类与案件有关的仲裁、诉讼文书；

（5）若有需要可代理当事人与对方进行先期协商调解谈判；