小论参加黑社会性质组织罪

一、组织、领导、参加黑社会性质组织罪的概念、特征以及和其它共同犯罪的区别首先通过简约案例，我了解了什么是组织、领导、参加黑社会性质组织罪。

参加黑社会性质组织罪，是指参加以暴力、威胁或者其他手段，有组织地进行违法犯罪活动，称霸一方，为非作歹，欺压、残害群众，严重破坏经济、社会生活秩序的黑社会性质组织的行为。

那么在这个罪名中，很重要的一点就是什么样的组织才能算的上是黑社会性质组织？因为不管是在实践中，还是理论里，只有首先确定黑社会性质组织的特征标准，才能有效的对其进行罪名、刑罚等进行等级详细的划分和运用。

如果说连当事人参与的组织是否是黑社会性质组织都无法确定，那这项罪名中其他构成要件就更加不需要适用在当事人身上了。

黑社会性质组织罪的特征根据最新的2011年5月1日《中华人民共和国刑法修正案八》，应当同时具备以下特征：(1)形成较稳定的犯罪组织，人数较多，有明确的组织者、领导者，骨干成员基本固定；(2)有组织地通过违法犯罪活动或者其他手段获取经济利益，具有一定的经济实力，以支持该组织的活动；(3)以暴力、威胁或者其他手段，有组织地多次进行违法犯罪活动，为非作恶，欺压、残害群众；(4)通过实施违法犯罪活动，或者利用国家工作人员的包庇或者纵容，称霸一方，在一定区域或者行业内，形成非法控制或者重大影响，严重破坏经济、社会生活秩序。

而在此前还有一条比较有争议的特征是：非法保护(俗称“保护伞”)是否黑社会性质组织成立条件。

此前公布的2000年12月4日最高人民法院《关于审理黑社会性质组织犯罪的案件具体应用法律问题的若干解释》第一条的司法解释中将“保护伞"规定为必要条件，而在2002年4月28日，全国人大常委会《关于<中华人民共和国刑法>第294条第1款的解释》的立法解释则规定“保护伞”为或然性条件。

在2011年5月1日《中华人民共和国刑法修正案八》公布以后我们应当根据修正案认定黑社会性质组织，所以我就暂时不深入的去思考这个问题了。

在本案材料的记录看来，就“铜锣湾夜总会是否属于黑社会性质组织”这一问题，个人猜想公诉方和辩护律师可能曾经有过比较精彩的对抗。

公辩双方都围绕着其特征下手。

至于到底是不是黑社会性质组织，因为仅仅只有口供，所以我也就不给予评论。

但是通过这个案件的辩论，我觉得区分黑社会性质组织与其他类型的组织犯罪是至关重要的，所以我就查阅了一下关于它与其它类型犯罪的区别：1、黑社会性质组织与普通犯罪集团的界限：黑社会性质组织，具有犯罪集团的所有特征，同时又具有决定、反映其自身本质的、其他普通犯罪集团所没有的特征，主要是：①犯罪目的复杂性不同。

普通犯罪集团的目的比较单纯，一般是为了追求经济利益，没有控制、影响社会的政治化倾向；而黑社会性质组织虽然以追求经济利益为主要目的，但是企图通过控制、影响社会某一区域、某一行业来实现，从而具有欲与国家、政府依法调控的社会分庭抗礼的政治化色彩。

②实现犯罪目的所采取的手段方法不同。

普通犯罪集团与之比较单纯的目的相适应，一般是实行一类犯罪，或以一种或数种犯罪为重点，进行的犯罪较为单一、固定，如走私集团、贩毒集团、抢劫集团、盗窃集团、贪污集团等，都以一类或一种、数种犯罪为主要行为，且通过这些具中的犯罪行为直接获取经济利益；而黑社会性质组织，为实现其攫取经济利益和控制、影响一定区域、行业的意图，实施的违法犯罪活动如走私、贩毒、强迫交易，等等，极为广泛，并且伴有欺压、残害群众的杀人、伤害、绑架、聚众斗殴、寻衅滋事等等各种各样的暴力违法犯罪行为。

有的还以个人或单位的名义进行一些单独看来并不违法的经营，掩盖其黑社会性质，或者采用贿赂、美色诱惑等手段拉拢腐蚀国家工作人员，向党政机关不断渗透，求得保护、包庇和纵容，违法犯罪活动的多样性、复杂性远非普通犯罪所能比。

其所实施的行为，有的是为了直接凭之获取经济利益，有的则是借此树立自己的威信、地位，借以形成控制、影响社会的一种非法地下秩序，进而通过这种不法秩序坐收渔利，不劳而获，危害性自然更大。

③有无公开的相对固定的势力范围不同。

黑社会性质组织为了极大限度地攫取经济利益，不仅直接通过一些违法犯罪的活动进行，而且通过控制、影响一定区域、一定行业即建立一定的势力范围来进行。

在势力范围内，其称王称霸，为非作歹，按已意志为所欲为，群众迫于其淫威，无奈服从其控制、影响，在一定程度上已经形成另一种排斥、否定正常的秩序，从而与国家、政府分庭抗礼的非法地下黑秩序，具有公然性、相对稳定性；普通犯罪集团则不具有这一特征，其犯罪一般具有隐蔽性、流动性。

2、黑社会性质组织与犯罪单位的界限：在司法实践中，一些黑社会性质组织常常以单位的名义进行各种违法犯罪活动。

单位犯罪，是指公司、企业、事业单位、机关、团体为单位谋取不正当利益，经单位集体研究决定或者由其负责人决定实施的，触犯刑律应受刑罚惩治的危害社会的行为。

作为单位犯罪主体的犯罪单位与黑社会性质组织，具有以下主要区别：①非法性质不同。

犯罪单位在设立时应当有合法性，即必依法经过批准，具有正常的目的，以依法进行活动为其存在的基础，如果为了进行违法犯罪活动而设立公司、企业等单位，或者单位设立后以实施犯罪为主要活动，其所实施的犯罪，就不应以单位犯罪论。

另外，单位基于合法意图设立后，即使实施了单位犯罪，并不必然产生整个单位即属非法的后果，有的只是依法处罚，更换其中人员、仍然承担其原有职能，有的则依法撤销、解散；而黑社会性质组织一成立就具有非法性，其目的是为了进行违法犯罪，从而不可能成为位犯罪的主体，即不能以犯罪单位论。

不论是否实行具体犯罪，都应彻底铲除，加以取缔。

②犯罪主体不同。

犯罪单位进行单位犯罪需以单位名义进行，构成该单位犯罪的主体乃为整个单位，具有主体的整体性、单一性；而黑社会性质组织则是较多的人员为了共同实施犯罪而组成的具有法定特征的犯罪组织，是共同犯罪的一种组织形式，为共同犯罪人的集合，因此，其所实施的犯罪乃为该组织成员的共同所为，犯罪主体并不是黑社会性质组织，而是其中的成员即组织者、领导者和参加者，具有分散性、复合性。

③实施的犯罪范围不同。

黑社会性质组织实施犯罪乃为自然人共同实施犯罪，因此，从理论上来说，其可以进行除了只有单位犯罪才能构成的犯罪之外的其他可由自然人实施的所有犯罪，犯罪范围极为广泛；其犯罪单位则只能构成刑法分则明文规定可以由单位进行的犯罪。

刑法规定只有自然人才能构成的，单位就不能成立其罪。

④刑事责任的方式不同。

黑社会性质组织作为共同犯罪的集合体，除本罪外，都应依照刑法有关共同犯罪的规定承担刑事责任，即对组织、领导犯罪集团的首要分子，按照集团所犯的全部罪行处罚，其他主犯，按照其所参与的或者组织、指挥的全部犯罪处罚；对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

而犯罪单位作为犯罪主体则应依照单位犯罪的有关规定依法承担刑事责任，或者实行双罚制，既处罚单位，又处罚直接责任人员，或者实行。

单罚制，即只处罚直接责任人员，而不处罚单位。

在司法实践中，有的黑社会性质组织也通过非法途径建立公司、企业等单位进行一些正常的活动，既掩盖其黑社会性质，又进行洗钱、聚敛财富的勾当。

对之如何认定其性质，应当具体情况具体分析：①公司、企业等单位完全由黑社会性质组织成员经营、管理，对该单位所实施的犯罪行为都应以黑社会性质组织实施的犯罪论，不以单位犯罪追究刑事责任：②公司、企业等单位的领导层的主要成员或大多数成员为黑社会性质的组织成员，并完全或者基本按照黑社会性质组织实施其意图的，对所犯之罪也应以黑社会性质组织所犯之罪论。

对其中的黑社会性质组织成员应当按照有关规定依法承担刑事责任。

对黑社会性质组织以外的其他成员如果明知是黑社会性质组织所为的，以有关具体犯罪的共犯论，但不以本罪治罪；如果确实不知是黑社会性质组织的行为，误认为是合法单位进行的某一具体犯罪的，则根据其主观认识程度以单位犯罪的直接责任人员论。

③对于虽有黑社会性质组织成员参与经营、管理；但由聘请的其他成员完全或者基本控制具体经营活动的决策权，或者完全聘请非组织成员经营管理，进行有着关犯罪的，则以单位犯罪论。

对于非组织成员以直接责任人员论，对于组织成员仍应以黑社会性质组织的成员所进行的犯罪论。

如果明知是黑社会会性质组织经营的单位以不加入组织为条件而接受其聘请，但按组织意图进行犯罪的，则可视为单位与黑社会性质组织的成员进行共同犯罪，依法分别追究刑事责任。

3、黑社会性质组织与恶势力的界限：恶势力并非法律概念，但在司法实践已被广泛使用。

恶势力，是指以暴力、威胁、滋扰等手段，在相对固定的区域或行业内为所欲为，欺压群众，打架斗殴，强买强卖，扰乱公共秩序的团伙。

其由较多人数组成，经常进行一些违法犯罪活动。

与黑社会性质组织的区别在于恶势力不具有严密的组织结构，整体处于无序状态，成员属临时纠合，犯罪目的也较单一，犯罪活动比较盲目，缺乏自觉性等。

不同点则表现为：①在组织结构上，恶势力团体相对松散；只是在实施犯罪活动时才纠集在一起，成员之间一般没有明确的分工。

或者只是在具体行动时才有分工，组织者、领导者常常直接参与或者指挥作案；②在犯罪目的及经济实力方面，恶势力的违法犯罪目的具有多样性，不一定以追求非法经济利益为目的，缺乏组织长期存续的经济实力，没有形成大规模的经济实体；③在渗透能力方面，恶势力的保护伞和关系网不明确或层次较低，有的还没有形成保护伞和关系网，对抗社会的实力稍弱；④在危害程度上，恶势力实施的违法犯罪行为以扰乱社会秩序的违法犯罪为主，影响市场秩序和社会治安，势力范围相对较小。

4、与恐怖组织犯罪的界限：黑社会性质组织犯罪与恐怖组织犯罪既相联系，又有区别。

国际恐怖主义是20世纪60年代以来，在欧洲、中东和南美相继出现的集团犯罪，他们主要从事劫持航空器、绑架人质、制造爆炸事件等暴力活动，一度使西方世界惊恐不安。

长期以来，国际社会试图通过开展国际合作，来有效地遏制恐怖主义活动，并制定了一些国际公约。

目前，中国个别地区已经出现了从事恐怖活动的组织，开始威胁到公共安全。

中国刑法第120条规定了组织、领导、参加恐怖活动组织罪。

外国刑法典大多将有组织犯罪与恐怖组织犯罪规定在同一章节。

恐怖活动组织与黑社会性质组织有相似之处，即二者都具有暴力性，其行为均危及到人民群众生命、财产安全。

但恐怖活动组织一般带有的政治目的所实施的暴力活动可以是针对国家或政治组织的领导人，也可以是针对不特定的广大群众或者通过毁损公共设施、公共财产来达到其恐怖活动的目的;而黑社会性质组织主要是以掠夺经济利益为目的，一般不带有反对一个国家政治目的，这是二者的主要区别。

5、与非法武装团体的界限：如上所述，外国刑法典大都将非法武装团体犯罪与有组织犯罪、恐怖活动组织犯罪规定于同一章节。