清代律学兴起缘由探析

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清代律学兴起缘由探析
早在明万历十七年（ 1589 ） 后金政权建立之始， 努尔哈赤便命主管军政的扎尔固齐审决法律争端 。 ， “每五日集诸贝勒、 万历四十三年（ 1615 ） ， 努尔哈赤遴选四十名审事官 大臣入衙门一次， 协议诸事， 公
⑨重大案件 “ ” …… 须送汗城理事大衙门 …… 审断 ” ， 著为常例。 努尔哈赤握有最高司法权。 据 断是非， 《满文老档》 记载， 天命时期的案件经由法司分别审拟奏闻后， 由努尔哈赤亲自裁决， 为终审判决， 付诸
二、 重视司法， 兼济律学
有清一代统治者， 极为重视司法活动。历代皇帝均亲自掌握大案要案的判决权与死刑的决定权 ， 这 不仅是一贯的传统， 而且建立了一系列制度保证。为督励司法官统一地准确地适用法律 ， 也支持官私注 律， 由此促进了律学走向兴盛。
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： 《清代国家机关考略》 ， 张德泽 学苑出版社 2001 年版， 第 108 页。
瑣此日为十月二十七日 。 此后二日 （ 二十九日 瑏 ” ） 《清太宗实录稿本 》 多罗武英郡王会议完结。 卷三十八 记载， 刑部共审理十二案， 只有两件未奏闻请旨， 而经皇太极断结的九案也不尽是大案。 说明皇太极逝
世前仍尽可能地控制司法权。 努尔哈赤和皇太极认真对待和处理司法案件的言与行 ， 反映了他们从建设政权的实践中， 体会到司 。 ， “法令 法是否公正关系到社会的稳定和政权的巩固 努尔哈赤曾经指出明王朝之所以每况愈下 就在于
清代律学兴起缘由探析
张晋藩
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内容提要 清代律学是中国古代传统律学发展的最后阶段， 也是官私并举及一时之盛的发展阶段 。 它兴 起于顺康朝， 发展于雍乾嘉道朝， 直至晚清引进西法大规模修律始为西方法学所取代 。 在专制主义高度发展 清律学何以兴起、 发展且绵延二百余载而不衰， 传承明律、 重视司法、 执法者注律以及律注法律化， 是 的清朝， 重要原因。 关键词 清代律学 修律 注律
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中国政法大学法律史学研究院教授， 博士生导师。
（ 第四卷） ， 第 485 页。 ① 《马克思恩格斯选集 》 。 ② 《明史·刑法志 》 》 “凡例” 。 ③ 《读律佩觽
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④ 尚书吴达海主其事。 。 律文 459 条， 顺治四年（ 1647 ） 三月， 颁行详译明律， 参以国制而成的《大清律集解附例 》 附例 434 《大明律集解附例》 条。原 中所增小注多保留， 其中不乏明人王肯堂注律观点。
执行。
瑠 瑏 ， “谕八固山额真， ” 皇太极即位以后， 建立刑部 于所属各旗， 察问民间贫乏疾苦， 并悉心审断罪犯。 1636 ） 五月十四日， ， “每月初五、 刑部审理的案件一般需奏闻取旨 ， 因此崇德元年（ 崇祯九年， 汗谕 十五、
二十五等日， 自和硕亲王、 多罗郡王、 多罗贝勒以下牛录章京以上， 于日出前齐集崇政殿， 所依编班次排 瑡 瑏 ， ， 。 ” 列毕 圣汗出御宝座 听臣工奏报所办之事及所断之案 《盛京刑部原档》 据崇德三、 四两年 所载案例， 凡比较重大的案件刑部审理后， 均奏请皇太极裁决。 除刑部外， 理藩院会审的案件， 最后也需请旨裁断。 不仅如此， 皇太极还派遣各固山额真分赴地方 。“崇德五年（ 崇祯十三年， 1640 年） 闰正月癸未朔， 审理冤狱 谕各固山额真曰： 今遣尔等往各处地方， 稽 瑏 瑢 ” 察穷民， 审理冤狱。尔等须各亲至分属屯堡， 巡行料理， 毋使民间冤抑， 不得上闻。 皇太极躬亲善断的作风， 一直继续到晚年病重时期。 崇德七年 （ 1642 年 ） 十月， 皇太极接受都察院 “以圣躬为重 ” 、 “息虑养神” ： “今后诸务， 的奏议， 下谕 可令和硕郑亲王、 和硕睿亲王、 和硕肃亲王、 诸臣
卷十三， 康熙三年八月。 ⑤ 《清圣祖实录 》 卷二六， 康熙七年八月。 ⑥ 《清圣祖实录 》 卷八四， 康熙十八年九月。 ⑦ 《清圣祖实录 》
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《刑部现行则例》 《中国珍稀法律典籍集成 》 《沈家本未刊稿》 ， 参见 卷前奏议， 载 丙编第三册所载之 科学出版社 1994 年版， 第 488 页。
② 名为 ， 《律令直解》 。《律令直解 》 制度、 选法外， 凡民间所行之事类， 取类成编， 训释其义 ” 是明初官方 注律的成果， 是为便于小民知法而作。对明代律学的发展极有影响。中叶以后条例日繁， 律例之间牴牾 百出， 为司法官统一适用法律造成困难 。此时宦官专权， 政治腐败， 国势衰微， 官府既无力也无意组织官
顺治四年律定后， 迄至康熙朝， 期间十余年， 社会情势变更甚大， 新例亦不断增加。原仿明律而成之 顺治律若干条文渐不应时， 加之条例新旧杂成， 法司无所适从。故康熙三年 （ 1664 ） 八月， 刑部题请将现
⑤ 行条例， 添入律内。通行直隶各省。并写清字本发江南、 浙江、 陕西、 满洲将军。帝从之。 ⑥ 谓将尚未入律之条例 ， 《现行则例》 ， 康熙七年（ 1668 ） 八月， 帝命刑部酌定 详晰分款， 陆续进览。 汇
” 行， 逐件详核， 分别应减应留， 除不便改者不题外， 其所更定条例， 缮具成册， 进呈御览。 康熙帝“依 ⑧ 。 遂刊刻 《刑部现行则例》 。《刑部现行则例 》 议” 单行， 未附于律文之内 共计 264 条。 此后则例之纂 定， 一秉于此。 《刑部现行则例》 ， 是顺治四年律后根据近三十年司法实际所制定的， 所谓因时著定。 其所举名目 均为此前顺治律所无， 为大清自创之例， 是因时事之需所做之修改。刑部则例的制定显然摆脱清初“详 译明律， 参以国制” 的框架， 以新的经验或增补或删改顺治四年律的内容 ， 由此明律学逐渐失去了载体， 而压缩了其影响的空间。与此相适应， 康熙朝受到重视的律学家是清人沈之奇而不再是明人王肯堂 ， 受 《大清律辑注》 《律例笺释 》 。《大清律辑注》 到推重的律学著作是沈著 而不是王著 涉及律文 458 条、 条例 480 条， 可谓全面细致。刻印后即被奉为私家释律权威之作， 被执法者广泛应用， 对雍乾两朝立法亦有 一定影响。 乾隆五年（ 1740） 《大清律例》 告成， 律文作为成法不再修订。 而以增例弥补律文的不足， 有例则不 用律， 例有新者则不用旧者。由此大清律与例成为清律学家注释的主要对象。 清律学真正走向独立发 展的道路。 前明律学不仅在内容上为清律学的发展奠下基石 ， 就所采取的以裨益司法为目的， 就律例释律例， 就疑案释疑案， 就刑罚释刑罚， 不涉及国家大政， 不评论政治事件与人物的注律方法 ， 也对清律学家深有 影响。实际上清律学也是在远离政论是非的前提下专研注释之学 ， 因而能够在推行文字狱的政治与文 化的高压下得以存在和发展。 清代律学在传承明律学的基础上， 注释的内容更加丰富， 涉及到历史考 证、 刑案汇编、 司法勘验等诸多领域。创造了歌诀、 图表等多种形式， 而且形成了庞大的注律学家群体， 造就了传统律学的辉煌成就。其中所蕴藏的司法经验的升华与法理方面的探究， 显示了它在法学上的 价值。清律学的兴起与发展， 反映了文化思想史上传承与创新的规律性 。
卷四， 第 20 页。 瑏 瑦 《清太祖高皇帝实录 》 卷 69 。 瑏 瑧 《钦定大清会典事例 》
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法责任。原审审理结果正确， 但审理过程中存在违法行为， 也要追究相关官吏司法责任。 清朝还沿袭明朝的会审制度， 形成了朝审、 热审、 秋审。 而以秋审最为重要和最具代表性。 鉴于秋 ， “与议者即有不行到班， ， ： “秋审、 或到班后随例公坐， 不发一言者 ” 雍正六年 （ 1728 ） 规定 朝审， 民 审时 九卿、 詹事、 科道有紧要公事不能到班者， 即知会刑部不必列衔。 请派满、 汉御史各一员到班稽 命攸关，
瑧 为防止越诉， 瑏 ” 由通政使司讯供， 果有冤抑确据， 奏闻请旨， 交部昭雪。 各省民人京控之前， 应在本籍地 。 方及该上司先行具控并经审断结案
京控案件由都察院、 通政使司、 步军统领衙门受理， 有些案件由刑部、 户部、 兵部、 理藩院、 八旗都统 衙门等分别受理。京控案件如原审审理正确， 定罪量刑恰当， 则维持原审判决， 驳回诉讼。 原审审理不 清， 案情重大或案关伦纪， 有待确情， 则发回重审。 原审审理错误， 则直接依法改判， 并追究原审官吏司
（ 第四册） ， 乙卯年十一月。 ⑨ 《满文老档 ·太祖》 卷十二， 第 22 页。 瑏 瑠 《清太宗实录 》 第十二册。 瑏 瑡 《满文老档 ·太宗》 卷五十， 第 23 页。 瑏 瑢 《清太宗实录 》 卷六十三， 第 21 页。 瑏 瑣 《清太宗实录 》
瑏 瑤 瑏 瑥
前引⑨， 卷十一， 天命四年七月初八日。 前引⑨， 卷十六， 天命五年七月十一日。
一、 传承明律学， 奠下新发展的基石
《云梦秦简 · 法律答问》 ， “法律答问 ” 中国古代注释律学之书始见于官修的 对于术语概念的解释、 疑点、 难点的回答以及定罪量刑的论证 ， 均已呈现规范化的趋势。 秦以后历代律学纵向传承、 因革损益 代有新篇。 至清代， 律学之书官私并举， 转趋繁盛， 并延续二百余年。 其兴起并非偶然。 首先是在传承明律学 “由它的先驱者传给它， 而它便由以出发的特 基础上的新发展。如同恩格斯所说在文化的发展史上总是 ① 。 ” 定的思想资料作为前提 “恐小民不能周知， 明初， 大明律制定以后， 朱元璋惟 命大理卿周桢等取所定之律令， 自礼乐、 钱粮、
方注律， 而委之于私家。由于得到官府的认可和鼓励， 遂使私家注律兴起， 且多有成果。 私家注律既源于司法之所需， 因此司法解释遂成为律学的主流。 在私家注律中， 雷梦麟的《读律琐 》 、 《 》 、 《 》 、 《 》 、 《 》 言 王肯堂的 律例笺释 张楷的 律条疏议 彭应弼的 刑书据会 唐枢的 法缀 等均很著名。 《律例笺释》 其中王肯堂的 对律文的解释被时人奉为解律的圭臬之作。 他对以、 准、 皆、 各、 其、 及、 即、 若八字的解释， 起到了开清律学风气之先的作用 。清初律学家多以读王氏之书作为律学的起步 。 清 律学对明律学的继受， 体现了法文化上的传承吸收与发展的规律性 。 《读律佩觽》 ： “兹刻所笺， 至康熙朝王明德撰 始逐渐摆脱明律学的影响。 正如王明德所云 止缘在公 同志， 偶为指难， 共证互参、 退而笔之， 非若王君因时详考， 备为足法也。 是以凡于王君所已者， 概不剿 ③ ” 袭。 清律学之所以以明律学作为起步 ， 又是和清初详译明律， 参以国制的立法特点分不开的。 ， “请速定律令， 。 睿亲王遂令在刑书未 顺治元年（ 1644 ） 六月， 顺天巡抚柳寅东上书陈言 颁示中外 ” 定之前， 问刑衙门准依明律治罪。 顺治二年（ 1645 ） ， 开律例馆， 特简王大臣为总裁， 以各部院通习法律者， 为提调、 纂修等官。 以刑部