第六章(就业)

案例6.4 案例6.4
小王2008年 月份大学毕业后，到寿光市某食品公司工作。 小王2008年7月份大学毕业后，到寿光市某食品公司工作。 2008 工作一段时间之后， 工作一段时间之后，小王以公司一直没有为其缴纳社会保险费 为由，向寿光市劳动争议仲裁委提起仲裁，要求终止劳动关系， 为由，向寿光市劳动争议仲裁委提起仲裁，要求终止劳动关系， 并要求公司支付不签劳动合同双倍工资2200 2200元 公司辩称， 并要求公司支付不签劳动合同双倍工资2200元。公司辩称，公 司曾在2008 2008年 月与小王签订了一份就业协议， 司曾在2008年6月与小王签订了一份就业协议，已就工资等事 项进行了约定，内容与劳动合同无异， 项进行了约定，内容与劳动合同无异，因此无需再签订劳动合 同。 仲裁委审理后认为， 仲裁委审理后认为，就业协议的作用限于对学生就业过程 的约定，毕业生到用人单位报到后，就业协议即自动失效。 的约定，毕业生到用人单位报到后，就业协议即自动失效。而 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利义 务的协议，根据《劳动合同法》的规定，建立劳动关系应当订 务的协议，根据《劳动合同法》的规定， 立劳动合同。就业协议不能代替劳动合同。 立劳动合同。就业协议不能代替劳动合同。仲裁委遂认定公司 与小王没有签订劳动合同，裁决支持了小王的仲裁请求。 与小王没有签订劳动合同，裁决支持了小王的仲裁请求。
第六章
促进就业
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一、平等就业
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案例6 案例6.1
蒋韬是四川大学法学院的一名大四学生，即将面临毕业。 蒋韬是四川大学法学院的一名大四学生，即将面临毕业。一 次偶然的机会，他在《成都商报》 次偶然的机会，他在《成都商报》上看到了中国人民银行成都分 行招录行员的启事，这让学法律专业的他很动心。 行招录行员的启事，这让学法律专业的他很动心。可蒋韬再接着 往下看时，他由希望变成了气愤。 往下看时，他由希望变成了气愤。原来该招聘启事要求应聘者必 须为男性且身高在1 68米以上 他想自己的身高1 65米 米以上。 须为男性且身高在1.68米以上。他想自己的身高1.65米，而身边 的同学，像他这种身高的人还很多。 的同学，像他这种身高的人还很多。如果都因为身高原因而找不 到理想的工作，那么在这个社会上还谈什么公平？ 到理想的工作，那么在这个社会上还谈什么公平？于是他找到了 班上的几个同学谈及此事，不料想遭遇这种事的还不止他一个。 班上的几个同学谈及此事，不料想遭遇这种事的还不止他一个。 蒋韬听了其他同学的遭遇就更加气愤，想用法律来讨一个说法， 蒋韬听了其他同学的遭遇就更加气愤，想用法律来讨一个说法， 于是便找到了他的老师周伟，周教授听了此事后， 于是便找到了他的老师周伟，周教授听了此事后，鼓励蒋韬走诉 讼这条道路，并表示愿意作他的诉讼代理人。周伟认为： 宪法》 讼这条道路，并表示愿意作他的诉讼代理人。周伟认为：《宪法》 33条第 款有一个原则，公民在法律面前人人平等。而第3 条第2 第33条第2款有一个原则，公民在法律面前人人平等。而第3款也 规定，任何公民都享受《宪法》和法律所规定的权利，不能因为 规定，任何公民都享受《宪法》和法律所规定的权利， 身高的原因而不能享受。人口普查资料显示: 身高的原因而不能享受。 人口普查资料显示:中国的男性平均身 高接近1.68米。 而在四川省有40% 左右成年男性身高还不到1.68 高接近1 68米 而在四川省有40%左右成年男性身高还不到1 40 蒋韬一纸诉状将中国人民银行成都分行告上了法庭， 米。蒋韬一纸诉状将中国人民银行成都分行告上了法庭，要求被 告停止发布该违法广告， 告停止发布该违法广告，公开更正并取消报名资格的身高歧视限 制。 3
二、照顾特殊群体就业
案例6.2 案例6.2
某中式快餐公司招聘厨房炊事人员， 某中式快餐公司招聘厨房炊事人员 ，一名 回族青年前往应聘， 录用员工情况调查表” 回族青年前往应聘，在“录用员工情况调查表” 上填明为回族，公司人事部门疏与审核， 上填明为回族，公司人事部门疏与审核，录用 了该青年并与之签定了为期3 年的劳动合同。 了该青年并与之签定了为期 3 年的劳动合同 。 该青年上班后，发现公司安排其清洗、 该青年上班后，发现公司安排其清洗、整理猪 肉半成品，遂提出异议。 肉半成品，遂提出异议。后经当地有关部门出 面妥善解决了问题。 面妥善解决了问题。
3.对非法使用童工行为的处理措施： 3.对非法使用童工行为的处理措施： 对非法使用童工行为的处理措施
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措施一： 措施一：送回原居住地
立即将童工送回原居住地， 立即将童工送回原居住地，费用全 部由使用单位或个人承担。 部由使用单位或个人承担。
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措施二：承担行政责任： 措施二：承担行政责任：
上级行政部门） ◆行政处分（上级行政部门） 县级以上劳动行政部门） ◆罚款（县级以上劳动行政部门） 工商行政部门） ◆吊销营业执照（工商行政部门）
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案例6.5 案例6.5
高校毕业生因违反“三方协议” 高校毕业生因违反“三方协议”，不去拟用人单位工作而 被追究违约金的情形并不鲜见， 被追究违约金的情形并不鲜见，但是被追究违约金后又诉诸法 向拟用人单位索回的，却不多见。今天下午， 院，向拟用人单位索回的，却不多见。今天下午，北京市朝阳 区人民法院审理了一起高校毕业生由于违反“三方协议” 区人民法院审理了一起高校毕业生由于违反“三方协议”被拟 用人单位索要违约金而产生纠纷的案件。 用人单位索要违约金而产生纠纷的案件。 原告佟某是北京建筑工程学院2007届毕业生。2007年 2007届毕业生 原告佟某是北京建筑工程学院2007届毕业生。2007年5月， 原告与北京建筑工程学院及被告北京市地质勘察技术院签订了 “三方协议”，但未正式上班，人事档案也未转移。据佟某称， 三方协议” 但未正式上班，人事档案也未转移。据佟某称， 2007年 日是最后报到期限，2007年 月下旬他通知被告， 2007年8月3日是最后报到期限，2007年7月下旬他通知被告，因 自己当时没有考虑好，单位离家比较远， 自己当时没有考虑好，单位离家比较远，故不想再到被告处上 被告说同意原告选择。但佟某向被告要回“三方协议” 班，被告说同意原告选择。但佟某向被告要回“三方协议”时， 被告要求原告交3000元违约金才给办理改派遣手续。 3000元违约金才给办理改派遣手续 被告要求原告交3000元违约金才给办理改派遣手续。在协商不 成的情况下，佟某无奈被迫如数交纳了违约金。佟某认为， 成的情况下，佟某无奈被迫如数交纳了违约金。佟某认为，被 告单位是在“乘人之危” 违约金必须返还。 告单位是在“乘人之危”，违约金必须返还。
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案例6.6 案例6.6
参加公务员考试，体检时被查出携带有地中海贫血基因， 参加公务员考试，体检时被查出携带有地中海贫血基因，因 此丧失了公务员录用资格。今年1 此丧失了公务员录用资格。今年1月5日，3名广东佛山考生将佛山 市人力资源和社会保障局告上法庭。 市人力资源和社会保障局告上法庭。广东佛山市禅城区法院将对 此案再次公开开庭审理， 此案再次公开开庭审理，主要就医疗鉴定机构给出的咨询意见听 取原被告双方的意见。因基因引发的诉讼，这在我国尚属首例， 取原被告双方的意见。因基因引发的诉讼，这在我国尚属首例， 此案也被称为“中国基因歧视第一案” 此案也被称为“中国基因歧视第一案”。
◆治安处罚（公安部门） 公安部门）
措施三： 司法机关） 措施三：承担刑事责任（司法机关）
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案例6.3 案例6.3
某港务公司为增加收入，开办了一家傣家饭店， 某港务公司为增加收入，开办了一家傣家饭店，委 派公司1名曾在傣族地区插队的干部侯某经营。 派公司1名曾在傣族地区插队的干部侯某经营。侯某鉴 于附近许多饭店没有特色、生意不好， 于附近许多饭店没有特色、生意不好，决定在饭店举办 傣族舞蹈表演，就到自己曾插队的地区招用6 傣族舞蹈表演，就到自己曾插队的地区招用6名傣族能 舞蹈且长相漂亮的少女，其中2名未满16周岁。 16周岁 舞蹈且长相漂亮的少女，其中2名未满16周岁。傣家饭 店营业后，因其菜肴风味独特、环境别具一格， 店营业后，因其菜肴风味独特、环境别具一格，加以傣 族少女的优美舞蹈，果然生意兴隆。 族少女的优美舞蹈，果然生意兴隆。傣家饭店有小姑娘 跳舞的消息随即在食客中传开， 跳舞的消息随即在食客中传开，当地劳动局干部石某在 请朋友到傣家饭店吃饭时，也看到了舞蹈表演， 请朋友到傣家饭店吃饭时，也看到了舞蹈表演，回到单 位后对监察科的同志说， 位后对监察科的同志说，傣家饭店跳舞的小姑娘好象不 16岁 长的很小。劳动局就派人前往调查，发现有2 到16岁，长的很小。劳动局就派人前往调查，发现有2 名少女分别为14岁和15 14岁和15岁 名少女分别为14岁和15岁，饭店安排舞蹈也未经过有关 部门的批准。侯某辩称2名小姑娘只表演舞蹈、 部门的批准。侯某辩称2名小姑娘只表演舞蹈、不做服 9 务工作，是文艺服务，不应按童工处理。 务工作，是文艺服务，不应按童工处理。
附录：地中海贫血 附录： 地中海贫血基因是一种遗传性慢性溶血性贫血病，不传染， 地中海贫血基因是一种遗传性慢性溶血性贫血病，不传染，作为遗传病会 传给后代，但对工作学习没有影响。在临床上分为轻型、中间型和重型。 传给后代，但对工作学习没有影响。在临床上分为轻型、中间型和重型。中重 型症状明显，但轻型地中海贫血基因携带者基本没有体征表现。 型症状明显，但轻型地中海贫血基因携带者基本没有体征表现。这种病在北方 罕见，而在南方较多。据资料显示，地中海贫血基因携带者主要分布在广东、 罕见，而在南方较多。据资料显示，地中海贫血基因携带者主要分布在广东、 广西及周边省份，如湖南、湖北、江西、福建、四川、云南、贵州等。 广西及周边省份，如湖南、湖北、江西、福建、四川、云南、贵州等。广西南 宁卫生局的抽样调查显示，该地区的携带率高达25% 25%。 宁卫生局的抽样调查显示，该地区的携带率高达25%。
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三、禁止就业
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1.我国的最低就业年龄：16周岁 1.我国的最低就业年龄：16周岁 我国的最低就业年龄 2.合法雇佣童工的条件 合法雇佣童工的条件： 2.合法雇佣童工的条件：
文艺、体育、和特种工艺单位招用未满16 文艺、体育、和特种工艺单位招用未满16 周岁的未成年人，必须依照国家有关规定， 周岁的未成年人，必须依照国家有关规定，履 行审批手续，并保障其接受义务教育的权利。 行审批手续，并保障其接受义务教育的权利。 15条 （第15条）
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法官点评
本案主审法官赵艳群庭审后表示，收取毕业生违约金， 本案主审法官赵艳群庭审后表示，收取毕业生违约金，在法律的层面上 并无禁止性或者授权性的法律规定。 并无禁止性或者授权性的法律规定。而本案的特殊性在于原被告双方在签 三方协议”时没有约定违约金数额， 订“三方协议”时没有约定违约金数额，而是事后拟用人单位向毕业生索 要违约金，否则就不予办理改派遣手续。这涉及到收取3000 3000元违约金是否 要违约金，否则就不予办理改派遣手续。这涉及到收取3000元违约金是否 合理的问题，这也是本案争议的焦点。 三方协议”并非劳动合同， 合理的问题，这也是本案争议的焦点。“三方协议”并非劳动合同，由此 而产生的纠纷不属于劳动争议 不属于劳动争议， 而产生的纠纷不属于劳动争议，当事各方所负的义务应当是他们缔结正式 劳动合同之前的一种先合同义务。由于没有具体的法律适用条款， 劳动合同之前的一种先合同义务。由于没有具体的法律适用条款，只能适 用民法或者合同法的有关原理，在原则上判断拟用人单位收取的“ 用民法或者合同法的有关原理，在原则上判断拟用人单位收取的“三方协 违约金是否合理。对于目前高发的毕业生违反“三方协议” 议”违约金是否合理。对于目前高发的毕业生违反“三方协议”而产生的 纠纷，该案的判决将可能产生一定的示范和借鉴意义。 纠纷，该案的判决将可能产生一定的示范和借鉴意义。 三方协议” 全国普通高等学校毕业生就业协议书》的俗称。 “三方协议”，是《全国普通高等学校毕业生就业协议书》的俗称。 1997年 原国家教育委员会颁布的《 1997年，原国家教育委员会颁布的《普通高等学校毕业生就业工作暂行规 第二十四条明确： 经供需见面和双向选择后，毕业生、 定》第二十四条明确：“经供需见面和双向选择后，毕业生、用人单位和 高等学校应当签订毕业生就业协议书 作为制定就业计划和派遣的依据。 毕业生就业协议书， 高等学校应当签订毕业生就业协议书，作为制定就业计划和派遣的依据。”