7刑法之单位犯罪(09年司考三大本分段学习)

7刑法之单位犯罪(09年司考三大本分段学习).txt爱情是艺术，结婚是技术，离婚是算术。

这年头女孩们都在争做小“腰”精，谁还稀罕小“腹”婆呀？高职不如高薪，高薪不如高寿，高寿不如高兴。

第七章单位犯罪第一节单位犯罪概述一、单位犯罪的概念单位犯罪，一般是指公司、企业、事业单位、机关、团体为本单位或者本单位全体成员谋取非法利益，由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员具体实施的犯罪。

据此，单位犯罪具有以下特点：1．单位犯罪是公司、企业、事业单位、机关、团体犯罪，即是单位本身犯罪，而不是单位的各个成员的犯罪之集合。

单位依赖于其成员而存在，如果没有成员，单位就不可能存在；反之，单位的任何成员，如果脱离了单位，就不具有其在单位中的地位与性质，不再作为单位的成员起作用，只是孤立的个人。

而且，单位成员之间是按照单位的统一要求和一定秩序，相互联系，相互作用，协调一致，共同形成单位整体的。

单位犯罪，是指单位本身犯罪，而不是指单位中的所有成员共同犯罪。

2．单位犯罪是由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，由直接责任人员实施的。

单位犯罪虽然是单位本身犯罪，但具体犯罪行为需要决定者与实施者。

单位犯罪是在单位整体意志支配下实施的。

单位意志不是单位内部某个成员的意志，也不是各个成员意志的简单相加，而是单位内部成员在相互联系、相互作用、协调一致的条件下形成的意志，即单位的整体意志。

从形式上说，这种整体意志是由单位的决策机构按照单位的决策程序形成的；从法律上说，这种整体意志就是单位整体的罪过。

单位整体意志形成后，便由直接责任人员具体实施。

因此，在单位犯罪中，主体实际上可以分为两类：一是单位犯罪主体，二是单位内部的自然人主体。

二者密切联系、不可分割。

没有单位本身作为犯罪主体，其中的某些自然人便是独立的自然人犯罪主体；如果没有单位内部的自然入主体，也不可能有单位犯罪。

基于上述理由，盗用、冒用单位名义实施犯罪，违法所得由实施犯罪的个人私分的，或者单位内部成员未经单位决策机构批准、同意或者认可而实施犯罪的，或者单位内部成员实施与其职务活动无关的犯罪行为的，都不属于单位犯罪，应当依照刑法有关自然人犯罪的规定定罪处罚。

3．单位犯罪是为本单位谋取非法利益或者以单位名义为本单位伞体成员谋取非法利益。

为单位谋取合法利益的行为，不可能成立任何犯罪；仅仅为单位少数成员谋取非法利益的行为，也不成立单位犯罪。

为本单位谋取非法利益，是指为单位本身谋取非法利益，违法所得由单位本身所有，但不排除以各种理由将非法所得分配给单位全体成员享有。

以单位名义为本单位全体成员谋取非法利益，是指刑法明文规定的单位私分国有资产、私分罚没收入的情形(参见刑法第396条)。

二、单位犯罪的性质单位犯罪不同于个人犯罪。

个人犯罪的主体是自然人，其具有辨认控制能力，能够作出意思决定，对故意或者过失实施的犯罪行为，应当承担刑事责任。

作为犯罪主体的单位，虽然不等同于个人，但也是现实的社会实体，单位决策机构及其代表人以单位名义实施的行为，应视同为单位的行为。

虽然从形式上看，单位犯罪也是由自然人实施的，但这种犯罪不仅符合单位的意志，而且是单位本身的行为。

所以，不能将单位犯罪行为视为自然人犯罪行为的简单相加，而应视为单位本身所实施的犯罪行为。

正因为如此，单位的刑事责任是单位整体的刑事责任，而不是单位内部全体成员的刑事责任。

例如，对单位判处罚金时，只能从单位所有的财产中拿出一定数额的金钱缴纳给国家，而不是由单位全体成员从自己的合法收入中拿出金钱缴纳给国家。

单位犯罪不同于共同犯罪。

一个单位犯罪时，该单位是犯罪主体，就单位而言，只有一个主体，因而不同于共同犯罪；一个单位犯罪时，该单位成员并不一定是犯罪人，该单位也并不一定是非法组织，因而不同于集团犯罪。

当然，单位犯罪符合共同犯罪成立条件时，成立单位共同犯罪。

例如，甲单位与乙单位共同故意走私的，成立单位共同犯罪。

三、单位犯罪的类型根据不同的标准，可以对单位犯罪作出不同分类。

(一)纯正的单位犯罪与不纯正的单位犯罪纯正的单位犯罪，是指只能由单位实施而不可能由自然人单独实施的犯罪。

例如，刑法第389条规定：“国家机关、国有公司、企业、事业单位、人民团体，索取、非法收受他人财物，为他人谋取利益，情节严重的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处五年以下有期徒刑或者拘役。

”本条规定的是单位受贿罪，本罪只能由单位实施，而不可能由自然人单独实施。

不纯正的单位犯罪，是指在某种犯罪既可以由单位实施也可以由自然人实施的情况下，由单位所实施的犯罪。

例如，票据诈骗罪、信用证诈骗罪，既可以由单位实施，也可以由自然人实施，当这种犯罪由单位实施时，就是不纯正的单位犯罪。

(二)一般单位犯罪与特殊单位犯罪一般单位犯罪，是指任何公司、企业、事业单位、机关、团体都可能实施的犯罪。

例如，任何单位都可以成为刑法第427条规定的走私、贩卖、运输、制造毒品罪的主体。

特殊单位犯罪，是指刑法对作为犯罪主体的单位作出特殊限制的单位犯罪。

从刑法分则的规定来看，特殊单位犯罪主要有以下情况：(1)单位具有特定的所有制性质。

例如，刑法第327条规定：“违反文物保护法规，国有博物馆、图书馆等单位将国家保护的文物藏品出售或者私自送给非国有单位或者个人的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役。

”由此可见，本罪主体不仅只能是单位，而且只能是国有的博物馆、图书馆等单位。

(2)单位具有特定的职能性质。

例如，刑法第137条规定的犯罪主体是建设单位、设计单位、施工单位、工程监理单位，这是从单位的职能性质作出的特殊规定，而不问其所有制性质。

再如，刑法第396条第2款规定的犯罪主体，只限于司法机关与司法行政机关，其他机关、公司、企业事业单位、团体不可能成为本罪主体。

(3)单位具有特定义务。

刑法分则的有些条文先规定具有特定义务的自然人犯罪，然后又规定“单位”可以成为该犯罪的主体，从二者的关系来看，刑法事实上要求该单位具有特定义务。

例如，刑法第201条规定的偷税罪的主体分别为纳税人与扣缴义务人，第211条又规定单位可以成为本罪主体，这表明，只有负有纳税义务或者扣缴义务的单位，才能成为单位犯罪的主体。

第二节单位犯罪的定罪一、单位犯罪的主体单位犯罪的主体，是公司、企业、事业单位、机关、团体。

公司是以营利为目的组织其生产和经营活动的经济组织，包括有限责任公司与股份有限公司，前者是指全体股东以各自的出资额为限对公司债务承担清偿责任的公司；后者是指由一定人数的股东发起设立的，全部资本划分为股份，股东以所购的股份承担财产责任的公司。

企业，是指以从事生产、流通、科技等活动为内容，以获取赢利和增加积累、创造社会财富为目的的一种营利性的社会经济组织。

公司也是企业的一种，但这里的企业是指公司以外的企业。

事业单位，是指依法成立的从事各种社会公益活动的组织，包括国家事业单位与集体事业单位。

除法律有特别规定的以外，公司、企业、事业单位的所有制性质，不影响其作为单位犯罪主体。

换言之，刑法第30条规定的“公司、企业、事业单位”，既包括国有、集体所有的公司、企业、事业单位，也包括依法设立的合资经营、合作经营企业和具有法人资格的独资、私营等公司、企业、事业单位。

机关，是指履行国家的领导、管理职能和保卫国家安全职能的机构，包括立法机关、行政机关、司法机关、军事机关等。

团体，是指各种群众性组织，如工会、共青团、妇联、协会，等等。

单位犯罪的主体，应是依法成立、拥有一定财产或者经费、能以自己的名义承担责任的公司、企业、事业单位、机关、团体。

单位犯罪的主体应是依法成立的组织。

个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者公司、企业、事业单位设立后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处，而应以共同犯罪(主要是集团共同犯罪)论处。

依法成立意味着单位成立的目的与宗旨合法，而且履行了规定的登记、报批手续。

单位犯罪一般是为本单位谋取非法利益，对单位犯罪一般实行双罚制，包括对单位判处罚金，这就意味着单位犯罪的主体应当拥有一定的财产或者经费，否则，不能成为单位犯罪的主体。

这里的财产或者经费，是单位本身所有的财产或者经费，即是超越单位成员集合利益以外的财产或者经费，而不是单位成员财产的集合。

单位犯罪的主体必须能以自己的名义承担责任，这意味着单位必须有自己的名称、机构与场所，意味着单位能以自己独立的资产对外承担责任。

单位是一个外延很广的概念。

有些单位明显属于独立的单位，如××总公司、××制造厂、××大学、××厅(局)、××工会等。

有些单位也明显具有相对的独立性，如××分公司、××分厂。

这些具有相对独立性的单位，才可以成为单位犯罪的主体。

有些单位没有相对独立性，如工厂的车间、国家机关中的处室、学会中的分会，等等。

根据司法实践，以单位的分支机构或者内设机构、部门的名义实施犯罪，违法所得亦归分支机构或者内设机构、部门所有的，应认定为单位犯罪。

不能因为单位的分支机构或者内设机构、部门没有可供执行罚金的财产，就不将其认定为单位犯罪，而按照个人犯罪处理。

二、单位犯罪的客观要件单位犯罪的成立，必须符合单位犯罪的客观要件。

刑法分则对各种单位犯罪都规定了客观要件，只有当单位的行为完全符合刑法所规定的客观要件时，才可能成立单位犯罪。

首先，任何单位犯罪都必须有行为，没有行为就不可能实施犯罪。

其次，许多单位犯罪的成立，都要求发生特定的危害结果。

例如，根据刑法第188条的规定，单位违反规定，为他人出具信用证或者其他保函、票据、存单、资信证明，只有造成较大损失的，才成立非法出具金融票证罪。

最后，一些单位犯罪的成立，还必须具备特定的时问、地点、手段等条件。

概言之，就纯正的单位犯罪而言，刑法分则明文规定了其客观要件；就不纯正的单位犯罪而言，刑法分则对自然人犯罪规定的客观要件，同时也是单位犯罪的客观要件。

但是，要将一定的行为及其结果，认定为单位的行为及其结果，就要求该行为由单位的决策机构按照单位的决策程序决定，并由直接责任人员实施。

自然人以单位名义实施的犯罪，不符合单位犯罪的客观要件。

三、单位犯罪的主观要件单位犯罪并非严格责任犯罪，而是与自然人一样，要求具有故意与过失，在有的情况下，还要求特定的目的。

例如，单位成立票据诈骗罪，要求具有票据诈骗的故意与非法占有目的，否则不成立票据诈骗罪。

就故意、过失内容本身而言，单位犯罪与自然人犯罪没有区别。

刑法总则关于故意、过失的规定，同样适用于单位犯罪。

但是，认定单位犯罪的故意，要求单位的决策机构按照单位的决策程序作出了故意犯罪的决定，如单位决策机构研究决定实施走私犯罪，并具有走私犯罪故意的认识因素与意志因素的，就具备了单位犯罪的故意。