我国职务作品著作权及其归属制度完善研究——以《著作权法》第三

基金项 目： 国家社会科学基金重点项 目“ 中国特色知识产权理论体系研究” （ １ １ Ａ Ｚ Ｄ ４７ ０ ） 作者简介 ： 吕莹 （ １ ９ ８ ９ 一） ， 女， 山东济南人 ， 中国政法大学 民商经济法学 院知识产权法专业 ２ ０ １ ２级硕 士生。
之 内
者 其 他组 织 意 志 创 作 ， 并 由 法 人 或 者 其 他 组
中 图分 类 号 ： Ｄ ９ ２ ３ ． ４ １ 文 献标 识 码 ： Ａ 文章 编 号 ： １ ６ ７ ２ —１ ０ １ ２ （ ２ ０ １ ４ ） ０ ４ —０ ０ ２ ４ —０ ８
一
、
职 务 作 品 的基 本 理 论 概 Байду номын сангаас
务作 品。
（ 一） 职务 作 品 的概 念 界 定
学 界 历 来 对 职 务 作 品 的界 定 有 着 大 致 以
第十 三卷
第 四期
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我 国职 务 作 品著 作权 及 其 归属 制度 完 善 研 究
— —
以《 著作权 法》 第三次修 改为视 角
。 吕 莹
（ 中国政法 大学 民商经济法学院 ，北京 １ ０ ０ ０ ８ ８ ）
摘
要： 由于职务作 品极具复杂性和特殊性 ， 现行《 著作权法》 在对职 务作 品著作权 归属制度 的规定存在
着诸 多亟待解决 的问题 。国家版权局在 面 向全 社会征 求《 著作权 法》 第 三次修 改意见 的过 程 中， 对该问
题 予 以充 分重视 并进行 了认真 的研 究。修 改草案第 一至三稿和送审稿都 是在 多方利 益相 关者 的博 弈 中 进行 的。文章通过对职务作 品基本理论 的阐述 ， 对职务作 品与法人作 品的对 比 区分 、 对 国际上存在 的职
务作 品立法模 式的比较 法考察 以及对我 国职务作 品著作权及其 归属制度立法现状 的剖析 ， 深入研究职 务 作 品著作 权及其 归属制度 ， 旨在针对修 改草案对职务作 品及其著作权 归属制度 的改革提 出对策 。 关键词 ： 职务作 品； 著作权 ； 著作权法修 改； 著作权 ３ － 属
所 以 创作 人 不 仅 包 括 单 位 的 在 编 人 员 ， 还 包 括 单 位 的聘 任 人 员 、 借 调 人 员 以及 兼 职 人 员 ；
不 仅 包 括创 作 者 与 其 所 在 单 位 长 期 固定 的 劳
动关系 ， 还 包 括 那 种 临 时 不 固定 的 劳 动 关 系 。
现行 《 著作 权法》 在第 １ ６条 中对 于 职 务 作品进行 了明确 的概 念界 定 ： 公 民 为 完 成 法 人 或 者 其他 组 织 工 作 任 务 所 创 作 的作 品 是 职
２ ． 创 作 人 的作 品 隶 属 于 其 工 作 任 务 范 围
收 稿 日期 ： ２ ０ １ ４ — ０ ４ — ０ ２
在认 定 某 一作 品 是 否 属 于 职 务 作 品 的 过 程 中， 对 于 该 作 品 是 否 隶 属 于 创 作 人 的 工 作 任务 范 围之 内 的 判 断 是 必 要 的 和 关 键 的。 《 著作 权 法 实 施 条 例 》 （ ２ ０ １ ３年 修 订 ） 第 １ １条 将“ 工作任 务” 界定为 “ 公 民 在 该 法 人 或 者 该 组 织 中应 当 履 行 的 职 责 ” 。但 是 ， 该 条 对 于 何 为“ 应 当履 行 的职 责 ” 、 如 何 予 以判 断 认 定 都 未 作 出明 确 的 规 定 ， 给 实 践 操 作 中 的 适 用 带 来 了困 难 。通 常 认 为 ， 创 作 人 与 单 位 之 间 签 订的劳动合 同 中明确 规定 的职责 ， 以 及 单 位 的章 程 或 者计 划 中 列 明 的工 作 人 员 的 职 责 属 于“ 应 当履 行 的 职 责 ” 。至 于 单 位 临 时 交 付 给 创作人的工作 任 务 ， 应 当 根 据 作 品 内 容 是 否 与 单 位 的 正 常业 务 及 创 作 人 的 职 务 工 作 性 质 相 关来 作 出 相应 的判 断 。 ３ ． 创 作 人 根 据 自己 的意 志 创 作 作 品 职务 作 品 的创 作 人 根 据 工 作 任 务 进 行 创 作， 其 所 完 成 的 作 品 表 达 的是 其 作 为 自然 人 的思 想 意 志 。虽 然 职 务 作 品 的 创 作 人 在 完 成 法 人 或 者其 他组 织 工 作 任 务 的 过 程 中 接 受 单 位的指示 、 受 到 单 位 意 志 的影 响 ， 但 是 单 位 仅 能 就 其对 作 品 的各 种 要 求 限 定 等 对 创 作 人 做 出指示 和 说 明 ， 而 在 进 行 具 体 的创 作 活 动 中 付 出智 力 劳 动 的 是 创 作 人本 身 ， 作 品的内容 、 形式 、 构 架 等 各 个 层 面 的 表 达 都 是 由 创 作 人 所决定的 ， 因 此 其 所 创 作 出 的 具 有 一 定 创 作 高度的独创性 作 品 ， 其 实 是 体 现 创 作 人 自 己 意 志 的智 力 劳 动 成 果 。这 一 点 也 是 职 务 作 品 区别 于 法人 作 品 的关 键 。 ４ ． 认 定 职务 作 品 的除 外 要 件 关于 职务作 品的认 定 ， 尤 其 需 要 注 意 工 作时间 、 单 位 物 质 技 术 条 件 不 是 确 认 职 务 作 品 的 依 据 。 首先 ， 在竞争 激烈 的当今社会 ， 工 作 时 间 和 业 余 时 间 之 间并 没 有 清 晰 的 界 限 ，
动合 同、 但 事 实 上 存 在 着 相 对 稳 定 的 劳 动 关 系的情况 ， 也 可 以基 于 创 作 人 按 期 接 收 单 位 工作任务 、 享有单位 的工资福利 、 遵 守 相 对 固
定 工 作 时 间 等 客 观 情 况 对 双 方 的 劳 动 法 律 关 系 予 以认 定 。
（ 二） 职务 作 品 的认 定 要 件 １ ． 职 务 作 品 的创 作 人 与 其 所 在 的 单 位 之
间 具 有 劳 动 法 律 关 系
下 几 种 不 同意 见 ： 职 务 作 品 为 根 据 劳 动 合 同 的规 定 创 作 的作 品 或 为 履 行 劳 动 合 同 的 义 务 创 作 的作 品 ； 职 务作 品是 指 机关 、 团体 、 企 事 业 单 位 这 些 法 人 或 其 他 组 织 的 工 作 人 员 为 了完 成 本 职 工 作 或 单 位 交 给 的 临 时 工 作 任 务， 在 工 作 时 间 内 或 加 班 时 间 内所 创 作 的 作 品； “ ” 职 务作 品 ， 也称雇 佣作 品， 通 常 是 指 雇 员 在 受 雇 期 间 和 受 雇 范 围 内 创 作 的 作 品。 “ 以上 界 定 分 别 存 在 着 缺 乏 实 用 性 即
在 实 践 中难 判 定 、 构 成 要 件 限定 片 面 、 与 相 关
工作 任 务 是 基 于 劳 动 法 律 关 系 而 产 生 的， 劳 动 法 律 关 系 的存 在 与 否 一 般 情 况 下 是
依 据创 作 人 与其 所 在 单 位 之 间 是 否 签 订 了 劳
动 合 同来 判 断 的 。 在 现 实 社 会 里 存 在 着 同 一 个 创作人在 不 只是在 一个 单 位任 职 的可能 ，
概念 界线 不 清 易 混 淆 等 诸 多 不 足 ， 难 免 为 实 践 操 作 带 来 困扰 。 因 此 ， 正 确 界 定 职 务 作 品 的概 念是 我 国职 务 作 品著 作 权 及 其 归 属 制 度
的前 提 。
对 于 那 种创 作 人 与 单 位 之 间 虽 然 没 有 签 订 劳