公司法第二节

7、股东诉讼
（2）股东直接诉讼
公司董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害“股东”利益的，“股东”可以（直接作为原告）依法向人民法院提起诉讼。

（1）股东代表（公司）诉讼
①“董事、高级管理人员”侵犯公司利益：找监事会
②“监事”侵犯公司利益：找董事会
③公司以外的他人侵犯公司利益：找董事会或者监事会
有限责任公司的股东（任何一个股东均可，没有数量限制）可以书面请求董事会或者监事会向人民法院提起诉讼。

如果董事会、监事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义（只能以股东个人名义）直接向人民法院提起诉讼。

【例题】刘某是甲有限责任公司的董事。

任职期间，多次利用职务之便，指示公司会计将资金借贷给一家主要由刘某的儿子投资设立的乙公司。

对此，持有公司股权0.5％的股东王某认为甲公司应该起诉乙公司还款，但公司不可能起诉，王某便自行直接向法院对乙公司提起股东代表诉讼。

根据《公司法》的规定，下列选项中，正确的有（）。

A．王某持有公司股权不足1％，不具有提起股东代表诉讼的资格
B．王某不能直接提起诉讼，必须先向监事会提出请求
C．王某应以甲公司的名义起诉，但无需甲公司盖章或刘某签字
D．王某应以自己的名义起诉，但诉讼请求应是将借款返还给甲公司【答案】BD
【解析】（1）选项A：有限责任公司没有1％的限定条件；（2）选项B：王某必须先向董事会或监事会提出书面请求，监事会、董事会收到股东的书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起30日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东才有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼，本题不属于“情况紧急”的情形；（3）选项CD：王某应以自己（而非公司）的名义起诉。

8、股东权利的滥用禁止
股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。

【例题】甲公司出资20万元、乙公司出资10万元共同设立丙有限责任公司。

丁公司系甲公司的子公司。

在丙公司经营过程中，甲公司多次利用其股东地位通过公司决议让丙公司以高于市场同等水平的价格从丁公司进货，致使丙公司产品因成本过高而严重滞销，造成公司亏损。

根据《公司法》的规定，下列表述中，正确的是（）。

A．丁公司应当对丙公司承担赔偿责任
B．甲公司应当对乙公司承担赔偿责任
C．甲公司应当对丙公司承担赔偿责任
D．丁公司、甲公司共同对丙公司承担赔偿责任
【答案】C
三、董事、监事和高级管理人员
1、不得担任董事、监事和高级管理人员的情形
（1）无民事行为能力或者限制民事行为能力。

（2）因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年；或者因犯罪被剥夺政治权利，执行期满未逾5年。

【解释】（1）只有上述五类特定的犯罪行为，才受5年的限制；（2）某人被判有期徒刑10年，被剥夺政治权利3年，刑满被释放后，需要反省8年（3＋5）才能担任董事、监事。

（3）担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾3年。

（4）担任因违法被吊销营业执照、责令关闭的公司的法定代表人，并负有个人责任的，自该公司被吊销营业执照之日起未逾3年。

【解释】第3、4条的前提均为“负有个人责任”。

（5）个人所负数额较大的债务到期未清偿。

【解释】董事、监事和高级管理人员在任职期间出现以上情形时，公司应当解除其职务。

【例题】甲公司于2008年7月依法成立，现有数名推荐的董事人选，依照《公司法》规定，下列人员中，不能担任公司董事的有（）。

A．王某，因担任企业负责人犯重大责任事故罪于2001年6月被判处三年有期徒刑，2004年刑满释放
B．张某，与他人共同投资设立一家有限责任公司，持股70％，该公司长期经营不善，负债累累，于2006年被宣告破产
C．徐某，2003年向他人借款100万元，为期2年，但因资金被股市套住至今未清偿D．赵某，曾任某音像公司董事长（法定代表人），该公司因未经著作权人许可大量复制音像制品于2006年5月被工商部门吊销营业执照，赵某负有个人责任
【答案】CD
【解析】（1）选项A：因贪污、贿赂、侵占财产、挪用财产或者破坏社会主义市场经济秩序，被判处刑罚，执行期满未逾5年，王某的“重大责任事故罪”不属此列；（2）选项B：担任破产清算的公司、企业的董事或者厂长、经理，对该公司、企业的破产负有个人责任的，自该企业破产清算完结之日起未逾3年，张某只是大股东，而非“董事或者厂长、经理”。

2、董事、监事、高级管理人员不得有下列行为
（1）挪用公司资金。

（2）将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储。

（3）违反公司章程的规定或者未经“股东大会”同意，与本公司订立合同或者进行交易。

【解释1】公司章程对公司、股东、董事、监事和高级管理人员均有约束力。

【解释2】如果公司章程事先有规定，或者事先经股东大会同意，董事、监事、高级管理人员可以同本公司进行交易。

（4）未经股东大会同意，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务。

【解释】公司董事、高级管理人员违反上述规定所得的收入应当归公司所有。

给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。

3、董事、监事的任期
（1）董事任期由公司章程规定，但每届任期不得超过3年，连选可以连任。

（2）监事的任期每届为3年，连选可以连任。

【解释】董事任期由公司章程规定，只要不超过3年即可；监事任期为法定制，就是3年。

4、董事、高级管理人员不得兼任监事。

5、法定代表人
公司法定代表人依照公司章程的规定，由“董事长、执行董事或者经理”担任。

【解释】公司章程只能在“董事长、执行董事或者经理”中3选1，公司章程不能约定由副经理、副董事长担任法定代表人。

6、董事会、监事会中的职工代表
（1）监事会
所有的监事会（不管是有限责任公司、国有独资公司还是股份有限公司）均应包括职工代表，职工代表的比例不得低于监事会人数的1/3。

（2）董事会
只有“国有独资公司”、“由两个以上的国有企业投资设立的有限责任公司”的董事会，才必须包括职工代表；股份有限公司的董事会中可以不包括职工代表。

【例题】下列公司组织机构中关于公司职工代表的表述中，不符合《公司法》规定的是( )。

A．股份有限公司董事会成员中应当包括公司职工代表
B．股份有限公司监事会成员中应当包括公司职工代表
C．国有独资公司董事会成员中应当包括公司职工代表
D．国有独资公司监事会成员中应当包括公司职工代表
【答案】A
四、有限责任公司的组织机构
（一）股东会
1、股东会的职权
（1）决定公司的经营方针和投资计划；
（2）选举和更换由“非职工代表”担任的董事、监事，决定有关董事、监事的报酬事项；
（3）审议批准董事会或者执行董事的报告；
（4）审议批准监事会或者监事的报告；
（5）审议批准公司的年度财务预算方案、决算方案；
（6）审议批准公司的利润分配方案和弥补亏损方案；
（7）对公司增加或者减少注册资本作出决议；
（8）对发行公司债券作出决议；
（9）对公司合并、分立、变更公司形式、解散和清算等事项作出决议；
（10）修改公司章程。

2、股东会的会议制度
（1）召集、主持
首次股东会会议由“出资最多”的股东召集和主持。

以后的股东会会议，由董事会召集，董事长主持。

董事长不履行职责的，由副董事长主持；副董事长不履行职责的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。

董事会不履行职责的，由监事会召集和主持。

监事会不召集和主持的，代表10％以上表决权的股东可以自行召集和主持。

（2）临时股东会的召开条件
①代表10％以上表决权的股东提议召开；
②1/3以上的董事提议召开；
③监事会或者不设监事会的公司监事提议召开。

【例题】根据公司法律制度的规定，有限责任公司下列人员中，可以提议召开股东会临时会议的有（）。

A.总经理
B.董事长
C.40％的董事
D.代表20％表决权的股东
【答案】CD
（3）会议通知
召开股东会会议，应当于会议召开15日以前通知全体股东，但公司章程另有规定或者全体股东另有约定的除外。

【解释】先看公司章程是否另有规定或者全体股东是否另有约定。

（4）表决权
股东会会议由股东按照出资比例行使表决权，但公司章程另有规定的除外。

【解释】先看公司章程是否有约定，只有公司章程未约定的，才按照出资比例行使表决权。

（5）股东会的特别决议
下列决议必须经代表2/3以上表决权的股东通过：
①修改公司章程；
②增加或者减少注册资本的决议；
③公司合并、分立、解散；
④变更公司形式（有限责任公司变更为股份有限公司）。

【解释】（1）有限责任公司股东会的特别决议必须经“全部”表决权的2/3以上通过；（2）股份有限公司股东大会的特别决议由“出席会议”的股东所持表决权的2/3以上通过。

（6）股东以书面形式一致表示同意的，可以不召开股东会会议，直接作出决定，并由
全体股东在决定文件上签名、盖章。