08-09-1国际私法各章习题答案解析

第一章：国际私法概论一、名词解释题1. 国际私法是以统一实体规范和冲突规范相结合来调整平等主体之间的涉外民商事法律关系并解决涉外民商事法律冲突的法律部门。

2. 法律冲突是指因各国法律规定不同又同时调整相同的法律关系而在这些法律之间产生的法律适用上的矛盾。

3.涉外民商事法律关系是指组成法律关系的主体、客体和内容至少有一个为外国因素的民事关系。

4.直接调整方法就是指用统一实体规范来调整涉外民商事法律关系的方法。

5.间接调整方法就是指借助冲突规范来实现调整涉外民商事法律关系的方法。

五、问答题1.法律冲突的产生条件有：（1）各国民商事法律制度的不同；（2）不同国家的法人、公民之间进行经济交往和民事往来，形成大量的涉外民事关系；（3）内国承认外国人在内国的民事法律地位，而且这种民事法律地位与内国人相比大致相当。

（4）各国在一定的条件下承认外国民事法律在内国的域外效力。

这四个条件是相互依存，缺一不可的。

2. 国际私法主要包括以下四类规范：外国人的民事法律地位规范、冲突规范、国际统一实体规范、国际民事诉讼程序与国际商事仲裁规范。

3. 直接调整方法的局限性：首先，这种方法的适用领域是有限的。

在继承、婚姻等带有人身性质的法律制度方面，至今尚未能制定出统一实体法。

另外，即使已经存在实体法公约的领域，通常也只适用于缔约国之间的某种涉外民事关系的某一或某些方面，因而在其他方面，仍是冲突规范发挥作用的空间。

如1980年《联合国国际货物销售合同公约》仅适用于合同的订立和因合同而产生的买卖双方的权利和义务，除此之外其他诸多问题的解决，仍得依赖冲突规范的指引。

其次，即使在已经制定并适用统一实体法规范的那部分涉外民事关系领域，也不太可能能够完全排斥冲突规范的作用。

对于国际条约来说，受到“条约相对效力原则”的制约；对于国际商事惯例来说，受到“适用的任意性”的制约。

4.国际私法在适应国际民事交往不断发展的过程中，其自身正在发展成为一个跨国际法和国内法的兼具双重性质的独立法律部门。

国际私法已兼具实体法和程序法的性质。

国际私法虽在调整私法对象的涉外民事关系的基础上发展起来，但今天已是一个以私法规范为主，同时兼有调整许多公法关系的公法规范的独立的法律部门。

5. 国际私法与国内民法的区别：(1) 国际私法所调整的民事关系都是含有“涉外因素”的民事关系，而民法调整的是纯国内民事关系。

(2) 国际私法主要由间接性质的冲突规范所构成，而民法几乎全为直接的实体规范。

(3) 在国内民事争议中，程序问题的解决只适用一般民事诉讼法，而国际私法争议程序问题的解决，许多还要适用国家关于涉外民事诉讼程序的特别规定。

(4) 在渊源上，国际私法还有国际条约和国际惯例等国际法渊源，而民法的渊源全为国内立法。

(5) 国际私法除了坚持民法的一些基本原则外，还特别需要强调主权原则、内外国人和内外国法律平等等国际法原则。

第二章：国际私法的渊源一、名词解释题1. 国际私法的渊源是指国际私法作为有效的法律规范的外在表现形式。

2. 国际私法的单行法立法模式，即以专门法典或单行法规的形式制定系统的国际私法规范。

以专门法典或单行法规形式制定系统的国际私法规范，将是今后各国国际私法立法的主要趋势和方法。

3. 国际习惯是指“作为通例之证明而经接受为法律者”，一项规则要成为国际习惯必须具备两个条件：即实践和法律确念。

4. 狭义国际惯例仅指各国长期普遍实践所形成的尚不被各国认可而不具有法律约束力的“通例”或“常例”。

5. 国际条约是由两个或两个以上国际法主体缔结的调整其相互间权利义务关系的协议。

五、问答题1. 国内立法、司法判例、国际条约、国际惯例四种渊源前二种是国内法渊源，后二种是国际法渊源。

在不同的国家，因着不同的法律传统他们的地位也不同。

从我国的角度分析，一般认为国内立法是大陆法系的主要渊源，是英美法系的辅助渊源；司法判例则是大陆法系的辅助渊源，是英美法系的主要渊源；国际条约是四个渊源中应优先适用的渊源；国际惯例是补充适用的渊源。

2.当代国际私法国内立法的主要特点和发展趋势表现在，第一，在立法模式上呈现出向法典化方向发展的趋势。

从近年新颁布的一些国家的单行法来看，在形式上已有总则、分则之分，法典结构日趋合理，内容也更加丰富。

第二，国际私法的调整对象不断扩大，适用范围愈加广泛。

传统国际私法的调整范围多局限于债权、物权、婚姻、家庭、继承等领域。

现代各国国际私法的内容已扩展到知识产权、涉外劳动关系、代理关系、产品责任、交通事故、环境污染等，国际私法的适用范围已明显扩大。

此外，现代国际私法越来越注重国际商事领域的法律适用问题，如国际投资、国际技术转让、国际工程承包及劳务输出、国际票据、信托、保险等，都涉及到国际私法的调整。

第三，弹性连结因素在立法中被广泛采用，冲突规范的灵活性得以加强。

第四，政策定向和结果选择的方法在法律选择中受到重视；3.国际惯例”与“国际习惯”应作明确的区分。

根据《国际法院规约》第38条第1款的规定，国际习惯是“作为通例之证明而经接受为法律者”。

这就是说，一项规则要成为国际习惯必须具备两个条件：即实践和法律确念。

国际惯例作狭义理解，仅指各国长期普遍实践所形成的尚不被各国认可而不具有法律约束力的“通例”或“常例”，以示与国际习惯的区别。

实际上，在国际私法领域，这种被各国及当事人认可具有法律约束力的国际习惯是不多见的，在实体法和程序法中，这类习惯也很少见，大量的是不具有强制性和普遍法律约束力的“常例”或“通例”，特别是在国际经济贸易领域更是如此。

这些“常例”或“通例”只有经当事人选用，才对特定的当事人产生法律约束力。

4. 在我国现行法律体制下，判例不是法律的渊源，它只对具体案件具有约束力，不能作为法院处理案件的法律依据，但在目前的情况下，承认司法判例在国际私法中的渊源地位，对指导法院的审判，发展我国对外经济民事关系，维护中外双方当事人的合法权益，推动我国国际私法的立法进程均有重要意义。

在我国的司法实践中，司法判例主要通过三种方式来发挥作用：第一，最高人民法院对有关涉外民事关系的立法或司法审判中出现的具体问题所作出的“解答”、“批复”等指示性司法解释，它们是司法判例的高级表现形式。

第二，最高人民法院针对地方各级人民法院的个案请求所作出的各种“答复”、“批复”等，对下级法院审理同类案件无疑具有指导和借鉴作用。

第三，最高人民法院公布的一些典型案例，对法院的审判有重要的指导作用和很大的影响力。

此外，最高人民法院有关业务部门编辑出版的案例资料，也可供各级法院审理案件时参考。

5. 在国际私法程序法方面，1986年我国加入了1958年《承认和执行外国仲裁裁决公约》，1992年加入了《解决国家与他国国民间投资争端公约》，1997年加入了《关于从国外获取民事或商事证据公约》等。

六、案例分析题案例一解析材料国际条约在我国的适用，应区分三种情况而有不同的方式：1．如果中国是公约的缔约国，而某一具体案件所涉各方所属国均是该公约的缔约国，该国际条约应直接适用于该案。

2．如果中国是公约的缔约国，但某一案件所涉及的当事人属于该公约非缔约国公民或法人，而法院根据冲突规范的指引应适用中国法解决该案中的有关纠纷，法院也可以适用国际条约的规定。

3．即使某一案件的双方当事人所属国均不是某一公约的缔约国，如果双方当事人选择该国际条约作为准据法，法院应适用该国际条约的规定。

案例二解析材料根据我国《民法通则》第142条和其他现行法律的规定，任意性国际惯例在我国的适用必须满足下列条件：1．我国的法律和我国缔结或者参加的国际条约对案件中的特定问题没有规定。

2．适用国际惯例不得违反我国的公共政策。

3．由于双方当事人可以变更国际惯例，国际惯例的适用不能否定合同条款的效力。

第三章：国际私法的历史五、问答题1.当代英美国家国际私法的主要学说有：（1）库克的“本地法说”（2）卡弗斯的“优先选择原则”（3）柯里的“政府利益分析说”（4）莱弗拉尔的“法律选择五点考虑”1966年莱弗拉尔提出了法律选择的五点考虑：结果的可预见性；州际和国际秩序的维持；司法任务的简单化；法院地政府利益的优先；适用较好的法律规范。

莱弗拉尔的理论常被概括为“较好法律的方法”。

（5）艾伦茨威格的“法院地法说”艾伦茨威格认为，国际私法所赖以建立和发展的基础是优先适用法院地法，而外国法的适用只是一个例外。

为此，他提出了“适当法院”和“方便法院”的理论。

（6）里斯的“最密切联系说”2.当代欧洲大陆国家国际私法的主要学说、学派有：（1）比较法学派20世纪以后，欧洲大陆国家出现了国际私法中的“比较法学派”。

其主要代表人物是德国学者拉贝尔、沃尔夫、克格尔和温格勒尔等。

他们主张把各国的国际私法汇集起来，探求异同，比较得失，而后签订国际条约达到统一，以利于各国之间的交往。

（2）巴迪福的“协调论”巴迪福是当代法国国际私法的代表人物，他在《国际私法之哲学》一书中提出了冲突法的使命在于尊重各国实体法体系的独立性，其任务是充当不同法律制度的“协调人”。

（3）克格尔的“利益论”德国学者克格尔于60年代提出了“利益论”。

其内容为，在确定法律适用时，不仅要研究国家的利益，同时还要研究国际的利益，并将两者结合起来加以考虑。

（4）弗朗西斯卡基斯的“直接适用的法律”3. 目前，统一国际私法的国际组织主要有：海牙国际私法会议、国际联盟和联合国、罗马“国际统一私法协会”、联合国国际贸易法委员会。

4. 当代国际社会国际私法的发展趋势表现如下：国际私法范围的扩大与内容的不断丰富；国际私法的国际法因素不断增强，国际民商秩序逐渐得以强调；国际私法趋同化倾向不断加强，比较国际私法迅速发展；国际私法的国内法典日渐增多。

5. 各国学者一般将国际私法的历史分为四个阶段：13世纪以前为国际私法的萌芽； 13-18世纪为法则区别说时代； 19世纪至20年纪上半叶为近代国际私法；第二次世界大战以后为当代国际私法。

第四章：冲突规范和法律选择一、名词解释题1.冲突规范是由国内法或国际条约规定的，指明某一涉外民商事法律关系应适用何种法律的规范。

2. 系属公式，就是把一些解决法律冲突的原则公式化而成为固定的系属，使它适合解决同类性质法律关系的冲突问题。

3. 连结点是把“范围”所指的法律关系与准据法联系起来的根据。

4. 准据法即是指经冲突规范指引用来确定国际民商事法律关系的当事人的权利义务关系的具体实体法规范。

5. 识别是指法院在处理涉外民事法律关系时，根据一定的法律理念，对案件有关的事实进行“定性”和“归类”，以确定对其适用哪条冲突规范的认识过程。

6.区际法律冲突(interregional conflict of laws)是一国内部不同地区的法律制度之间的冲突。

7. D解析：冲突规范既不是实体规范，也不是程序规范，而是法律适用规范或叫法律选择规范。