10春 第四章 企业法

3、合伙人财产份额的转让 （1）内部转让：应当通知其他合伙人。 -------只需通知即可产生法律效力 （2）外部转让：除合伙协议另有约定外，须经 其他合伙人一致同意。（可见有约定的从约 定。）在同等条件下，其他合伙人有优先购买 权；合伙协议对转让和优先购买权另有约定的 除外。 受让人经修改合伙协议即成为合伙企业的合 伙人，依照合伙企业法和修改后的合伙协议享 有权利，履行义务。
3 、清算期间的行为限制 不得开展与清算目的无关的经营活动。清偿 债务前，投资人不得转移、隐匿财产。 4 、清偿顺序 （ 1 ）所欠职工工资和社会保险费用； （ 2 ）所欠税款； （ 3 ）其他债务。
5 、连带责任 （ 1 ）个人独资企业解散后，原投资人对个人独资 企业存续期间的债务仍应承担偿还责任，但债权人 在五年内未向债务人提出偿债请求的，该责任消灭。 （ 2 ）个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资 人应当以其个人的其他财产予以清偿。
第二节
合伙企业法
一、概述 （一）合伙企业的概念及种类 指自然人、法人和其他组织依照《中华人 民共和国合伙企业法》在中国境内设立的普通合伙企 业和有限合伙企业。 • 普通合伙企业 ——由普通合伙人组成，合伙人对合 伙企业债务承担无限连带责任。本法对普通合伙人承 担责任的形式有特别规定的，从其规定。 • 有限合伙企业 ——由普通合伙人和有限合伙人组成， 普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限 合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责 任。
（二）受委托或者被聘用的管理人员不得进行的行为
（ 1 ）利用职务上的便利，索取或者收受贿赂；
（ 2 ）利用职务或者工作上的便利侵占企业财产； （ 3 ）挪用企业的资金归个人使用或者借贷给他人； （ 4 ）擅自将企业资金以个人名义或者以他人名义 开立帐户储存；
（5）擅自以企业财产提供担保； （6）未经投资人同意，从事与本企业相竞争的业 务； （7）未经投资人同意，同本企业订立合同或者进行交 易； （8）未经投资人同意，擅自将企业商标或者其他知识 产权转让给他人使用； （9）泄露本企业的商业秘密； （10）法律、行政法规禁止的其他行为。
（二）清算 1 、清算人——投资人自行清算；债权人申请人民法院 指定清算人进行清算。 2 、程序 投资人自行清算的，应当在清算前十五日内书面通知债 权人，无法通知的，应当予以公告。债权人应当在接 到通知之日起三十日内，未接到通知的应当在公告之 日起六十日内，向投资人申报其债权。 清算结束后，清算人应当编制清算报告，并于十五日内 到登记机关办理注销登记。
二、普通合伙企业 （一）合伙企业的设立条件 1 、有二个以上合伙人（关于上限我国立法未 规定 ） 注意 —— 合伙人的限制 （1）合伙人是自然人、法人或者其他组织； （2）合伙人为自然人的，应当具有完全民事行 为能 力； （3）国有独资公司、国有企业、上市公司以及 公益性的事业单位、社会团体不得成为合伙 人。
4、合伙人财产份额的出质 合伙人以其在合伙企业中的财产份额出 质的，须经其他合伙人一致同意；未经其他合 伙人一致同意，其行为无效，由此给善意第三 人造成损失的，由行为人依法承担赔偿责任。 （第25条）
（四）合伙事务执行 1、合伙人对合伙企业事务的管理 ------合伙人对执行合伙事务享有同等的权利 （1）委托一个或数个合伙人对外代表合伙企业 并执行合伙事务
（3）依法取得的其他财产 如:受赠、受奖、受让的财产等
2、合伙企业的财产的性质
-----具有独立性和完整性的特征 合伙人出资后一般即丧失其出资部分的所有权； 合伙企业的财产作为一个整体而存在，合伙人对 合伙企业财产权益的表现形式仅为合伙协议所确定 的财产收益份额或者比例。 合伙人在合伙企业清算前私自转移或者处 分合伙企业财产的，合伙企业不得以此对抗善意第 三人。
案 例 1 万某因出国留学将自己的独资企业委托陈某管 理，并授权陈某在5万元以内的开支和50万元以内 的交易可自行决定。设若第三人对此授权不知情， 则陈某受托期间实施的下列哪一行为为我国法律所 禁止或无效？ A 未经万某同意与某公司签订交易额为100万元的合 同 B未经万某同意将自己的房屋以1万元出售给本企业 C 未经万某同意向某电视台支付广告费8万元 D 未经万某同意聘用某甲为企业销售主管
案
例2
李某曾在某市委工作。2000年2月1日，李某 退休后，独自出资设立了一家馄饨店。他投资了4万 元，租了一处房屋，购买了餐具、桌椅等。企业营 业执照上注明企业名称为“福隆斋”，住所为某市 某路某号的一间房屋。实际上，这间房屋只是李某 暂时借来应付登记的，真正的营业场所在一间简易 房内，该房屋是一家街道加工厂废弃的仓库改建而 成，没有路名、路牌号码。而且，在正式开张时， 李某挂出的招牌改为福隆餐饮服务有限责任公司。 李某向国家商标局申请注册“福隆”商标用于生产 的馄饨上，获得了批准。
李某雇了4名工人，因为是私营企业，规模小，李 某认为没有必要为4人交付养老金、医疗保险金、失业保 险金等。李某因不懂饭店经营，于是将企业委托给罗某管 理。2000年5月，罗某想购住房，但手头缺钱，正好前几 天收来的餐费未入帐，于是罗某将此款项2万元垫付了房 款，又从银行贷款10万元，在与银行签定借款合同时以该 独资企业的财产进行了抵押。为了尽快还清贷款，罗某瞒 着李某，在离“福隆斋”馄饨店10公里处开设了一家馄饨 店，也出售“福隆”牌馄饨。贷款到期后，罗某没有还清 全部贷款，银行要求处分抵押权时，李某认为此笔贷款是 罗某个人债务，应由其自己偿还。 问：1、李某能否设立个人独资企业？ 2、李某设立的个人独资企业有何违法之处？ 3、罗某有何违法之处？
4 、有合伙企业的名称和生产经营场所 普通合伙企业应当在其名称中标明 “普通合伙”字样，特殊的普通合伙企业应 当在其名称中标明“特殊普通合伙”字样。 合伙企业名称中必须要有“合伙”二字。 5、法律、行政法规规定的其他条件
（二）合伙企业的设立登记
1、申请人向登记机关提交相关文件 2、企业登记机关核发营业执照 -------应当在受理申请之日起20日以内作出是 否登记的决定 3、分支机构的设立登记
四、个人独资企业的权利义务 （一）权利 1 、个人独资企业的财产和其他合法权益，依法受国 家保护。 2 、 依法申请贷款、取得土地使用权，并享有法律、 行政法规规定的其他权利。 3 、任何单位和个人不得违反法律、行政法规的规定， 以任何方式强制个人独资企业提供财力、物力、人 力；对于违法强制提供财力、物力、人力的行为， 个人独资企业有权拒绝。
（二）义务 1 、从事经营活动须遵守法律、行政法规，遵守诚信 原则，不得损害社会公共利益。 2 、依法履行纳税义务。 3 、依法设置会计帐簿，进行会计核算。 4 、依法与职工签订劳动合同，保障职工的劳动安全， 按时、足额发放职工工资。 5 、按照国家规定参加社会保险，为职工缴纳社会保 险费。
五、个人独资企业的解散和清算 （一）解散情形 1 、投资人决定解散； 2 、投资人死亡或者被宣告死亡，无继承人或者继承 人决定放弃继承； 3 、被依法吊销营业执照； 4 、法律、行政法规规定的其他情形。
（二）合伙企业法的概念和基本原则 1、概念 • 广义（各种法律规范的总称） • 狭义（《中华人民共和国合伙企业法》） 注意合伙企业法在适用时的两个问题： （1）采取合伙制的非企业专业服务机构的合伙人承担 责任形式的法律适用问题 -------------适用特殊的普通合伙企业合伙人承担责 任的规定（见教材43页） 非企业专业服务机构--------指不采取企业形式成立 的、不以营利为目的的、以自己专业知识提供特定 咨询等方面服务的组织。如：会计师事务所
2 、有书面合伙协议
全体合伙人在自愿、平等、公平、诚信原则下协商 一致，以书面形式订立，经全体合伙人签名、盖章后 生效。合伙人按照合伙协议享有权利，履行义务。 补充 —— ※合伙协议的内容 （1）合伙企业的名称和主要经营场所的地点；（2）合 伙目的和合伙经营范围；（3）合伙人的姓名或者名 称、住所；（4）合伙人的出资方式、数额和缴付期 限；（5）利润分配、亏损分担方式；（6）合伙事务 的执行；（7）入伙与退伙；（8）争议解决办法； （9）合伙企业的解散与清算；（10）违约责任。
（2）外国企业或者个人在中国境内设立合伙企 业的管理办法问题 -------《合伙企业法》没有禁止外国企业或者 个人在中国境内设立合伙企业，但具体的诸 如一些程序性的问题等，需要由国务院作出 具体的规定。
2、基本原则 • 协商原则 • 自愿、平等、公平、诚实信用原则 • 守法原则 • 合法权益受法律保护原则 • 依法纳税原则
（3）法律地位——不具有法人资格 （4）责任承担——投资人承担无限责任 （5）内部机构设置简单且经营管理方式灵活 （二）个人独资企业法的概念与基本原则 1、概念 • 广义 • 狭义
2、基本原则 • 依法保护个人独资企业的财产和其他合法权益。 • 个人独资企业从事经营活动必须遵守法律、行政法 规，遵守诚实信用原则，不得损害社会公共利益。 • 个人独资企业应当依法履行纳税义务。 • 个人独资企业应当依法招用职工。 • 个人独资企业职工的合法权益受法律保护。
其他合伙人不再执行合伙事务，但有权监督执 行事务合伙人执行的情况。 执行事务合伙人应当定期向其他合伙人报告事 务执行情况以及合伙企业的经营和财务状况，合伙 人为了解合伙企业的经营状况和财务状况，有权查 阅合伙企业会计账簿等财务资料。
第四章
第一节 第二节
企业法
个人独资企业 合伙企业法
第一节
个人独资企业法
一、概述 （一）个人独资企业的概念及特征 1、概念 由一个自然人投资，财产为投资人所有的营利 性经济组织。其不取得法人资格，业主对企业债务 承担无限责任。 2、特征 （1）投资人——由一个自然人投资设立 （2）产权关系——投资人享有企业财产的所有权
（二）设立程序 1、投资者提出设立申请。 应提交的文件： • 设立申请书 • 投资人身份证明 • 生产经营场所使用证明 • 特殊批准文件 2、登记机关审查、登记。 • 形式审查原则 • 法）管理方式 1 、投资人自行管理企业事务 2 、委托管理 3 、聘任他人管理 扩展 —— 委托或聘任他人管理的注意事项 （1）委托或聘用的形式——签订书面合同，明确委托 的具体内容和授予的权利范围。 （2）受托人或被聘用的人员的义务——应当履行诚信、 勤勉义务，按照与投资人签订的合同负责个人独资 企业的事务管理。 （3）投资人设定职权限制的效力——不得对抗善意第 三人。