民法易错知识点

民法易错知识点
黄亚飞 2012.09
1.效力待定：1.狭义无权代理，
2.限民实施超出其能力范围的
合同行为，3.债务承担，4.无权代理。

2.仅此撤销权是即可诉讼也可仲裁：可撤销合同中的撤销权。

其他通过诉讼方式行使。

3.也可通知行使的撤销权，1.效力待定合同中相对人的撤销权，
2.赠与合同中赠与人的撤销权。

4.物权请求权没有诉讼时效的限制，类型有确认物权、返还原
物、排除妨害、消除危险、恢复原状请求权。

5.物权法定主义：类型法定、内容法定。

6.不需要进行公示即可发生物权变动：1.法院、仲裁机构的法
律文书、2.政府的征收决定、3.继承、受遗赠、4.建造房屋、拆除房屋。

7.更正登记：权利人、利害关系人（经权利人书面同意），异议
登记：利害关系人（权利人不同意，不作实质审查）
8.预告登记后，未经预告登记的权利人同意，处分该不动产的，
不发生物权效力；预告登记失效：债权消灭或超过三个月未申请登记。

9.更正登记：第三人提供虚假材料导致登记机关登记错误，此
时登记机关与第三人承担不真正连带责任。

10.债权形式主义：债权合同+交付=动产物权变动；债权合同
+登记=不动产物权变动
11.债权意思主义：债权合同=物权变动；债权合同+登记＞善
意第三人
12.动产抵押、土地承包经营权、地役权是债权意思主义
13.船舶、航空器和机动车等物权的设立、变更、转让和消灭，
未经登记，不得对抗善意第三人。

14.共有：以按份共有为原则，共同共有为例外，共有只有一
个所有权。

15.占有改定、指示交付不能善意取得。

16.占有是事实。

17.善意占有和恶意占有是基于无权占有。

18.抵押权不构成有权占有。

有权占有包括所有权、他物权（要
求直接占有）、合同关系。

19.李四借给张三一杯子，张三死后，张小三继承这个杯子，
但不知道是李四的，张小三生气把杯子摔碎，张小三不承担赔偿责任，因为没有伤害他人财产的故意。

20.善意占有不承担赔偿责任，恶意占有要负。

21.筹集、使用维修资金；改建、重建建筑物——面积和人数
——>=2/3，其他情形>1/2
22.需役地转让，地役权不受影响；供役地转让，非经登记不
得对抗善意第三人。

23.需役地与供役地的部分转让不影响地役权的效力.
24.抵押权、质押权是意定担保物权，留置权是法定担保物权。

25.除抵押权、地役权之外，其余的他物权都需要占有客体。

26.流质条款无效：抵押权人在债务履行期届满前，不得与抵
押人约定债务人不履行到期债务时抵押财产归债权人所有。

27.浮动抵押：无论是否登记，无论买受人是否善意，都不得
对抗付款的买受人。

28.抵押权行使期限：主债权诉讼时效内。

29.抵押权双方达不成协议的，请求人民法院拍卖、变卖，不
得自行变卖。

30.抵押权人有权收取孳息，孳息先充抵收取孳息的费用。

收
取并不是所有权。

31.质押权有动产质权与权利质权之分。

32.质权人又返还质物予出质人的，质权有效，但是不得对抗
第三人，不分善意、恶意。

33.从物未随同质物移交质权人占有的，质权的效力不及于从
物。

34.有价证券出质：书面成立，成立生效；交付设立，背书对
抗。

35.基金份额、股权、知识产权、应收账款出质：书面成立、
成立生效、登记设立。

36.留置权要件：动产+合法占有+债权届清偿期+同一法律关
系
37.留置权行使中的宽限期：宽限期不得少于两个月，但鲜活
易腐等不易保管的动产、债务人要求债权人行使留置权的除外。

38.登记的抵押权优于质押权，未登记的抵押权不得对抗质
权。

39.抵押权于抵押权：登记的>未登记的，先登记的>后登记的，
都没有的公示的平等受偿。

40.
41.
42.监护人确定：协商不成、要指定、不服指定、要裁定。

指
定监护中不包括其他亲友、不包括民政机关。

43.监护人侵害被监护人合法权益的责任：非为被监护人的利
益不得处分其财产；怠于或侵害被监护人的合法权益，应当承担赔偿责任；依有关人员或单位申请可撤销其监护。

44.宣告失踪法律效果：1.离婚法定事由，2.设立财产代管人。

45.要约和承诺是两个意思表示，只有达成一致才能构成双方
行为，所以说要约、承诺既不是单方行为也不是双方行为，除非达成一致。

46.意思表示：明示—口头、书面，默示—行为、沉默。

47.赠与（包括死因赠与）为双方行为（单务合同），遗嘱和
遗赠为单方行为。

48.财产行为可以区分为处分行为和负担行为，处分行为直接
发生财产转移或消灭效果的行为主要是物权行为，此外，债权让与和债务免除也属于处分行为；负担行为是发生给付义务效果的行为，负担行为都是债权行为，包括单方行为和合同行为等。

49.所有的无偿合同都是单务合同，有偿合同原则上都是双务
合同，例外的是附利息的自然人借贷，仍然为单务合同。

50.单方：单方允诺、形成权的行使、抛弃、代理权的授予②
双方：合同③共同：合伙、法人合并、公司章程。

51.招手打车为明示，特殊的肢体语言。

52.单方的约定，不能推定为意思表示。

53.保管、定金、自然人借贷是实践合同。

54.物权行为、代理权授予行为、票据行为为无因行为。

55.无权代理：a）无授权；b）超越代理权；c）代理权终止。

56.表见代理要件：表见事由、第三人善意。

57.
58.
59.诉讼时效，可变期间，可以中止、中断、延长；诉讼时效
经过，债务人取得时效抗辩权；除斥期间，不变期间，不中止中断延长，除斥期间经过，消灭的是权力本身。

60.一年诉讼时效：一) 身体受到伤害要求赔偿的； (二) 出售
质量不合格的商品未声明的；(三) 延付或者拒付租金的；(四) 寄存财物被丢失或者损毁的。

61.若是产品缺陷造成的人身伤害诉讼时效是2年
62.特定之债与种类之债必须要有标的物存在。

63.简单之债与单一之债的区别：单一之债看主体，简单之债
看行为
64.法定之债：不当得利、无因管理、侵权之债、缔约过失；
意定之债：合同行为（双方行为）单方允诺（单方行为）
65.无因管理：主观为他人，客观为他人。

66.清偿他人之债务为典型之无因管理，但如该债务已过时效
或者有其他抗辩权的，则违反被管理人意思，不构成无因管理。

为本人履行法定或者公益债务之行为，即使违反本人意思，也构成无因管理（如缴纳税款、赡养老人等）。

67.无因管理：管理人权利：必要费用请求权、所负债务请求
权、所受损害请求权
68.赠与、无偿保管、无偿委托、无因管理紧急情况、遗失物
拾得人轻过失免责。

69.返还的不当得利，应当包括原物和原物所生的孳息｡利用
不当得利所取得的其他利益,扣除劳务管理费用后,应当予以收缴｡
70.不当得利的返还范围：1. 不当得利没有灭失——无论受
益人是否恶意，都需要返还所受利益，2. 不当得利部分或者全部灭失——如果受益人善意，返还现存利益，3. 不当得利部分或者全部灭失——如果受益人恶意，返还所受利益。

71.过错推定责任：医疗机构动物园，管理非法危险物；毫无
行为能力人，教育机构受伤害；物件侵权都推定（建筑物构筑物及其搁置物悬挂物发生脱落坠落、堆放的物品倒塌、林木折断、地下施工），只有一个是例外。

72.无过错责任：替代责任：1.监护人责任，2.用人单位责任，
3.接受劳务单位责任，
4.动物侵权。

高科技责任：1.机动车
侵权，2.环境污染，3.高度危险责任，4.产品责任。

73.公平分担损失：1因防止、制止他人民事权益被侵害而使
自己受到损害的，由侵权人承担责任。

侵权人逃逸或者无力承担责任，被侵权人请求补偿的，受益人应当给予适当补偿。

.
对第三人正当防卫，2. 自然原因引发的紧急避险：紧急避险人不承担责任或者给予适当补偿。

紧急避险，3. 完全民事行为能力人对自己的行为暂时没有意识或者失去控制造成他人损害没有过错的，根据行为人的经济状况对受害人适当补偿。

暂时无意识，4.高空抛物，5. 一方为对方利益或共同利益活动中受损的
75.
76.教唆侵权监护人过错按份责任：1.监护人尽到监护职责，
监护人不承担责任（过错为零，责任为零）教唆人承担全部责任。

2. 监护人没有尽到监护职责，监护人承担与其过错相当的责任（过错多少，责任多少）其余责任由教唆人承担责任。

77.精神损害赔偿：侵权可，违约不可；自然人可，法人不可；
严重损害可，非严重损害不可；人身权可，财产权不可；死者近亲属可，其他人不可；
78.
80.无、限制民事行为能力人侵权，监护人责任：监护人尽到
监护责任的，可以减轻其侵权责任（尽责不免责），监护人被指定后，不得自行变更。

擅自变更的，由原被指定的监护人和变更后的监护人承担监护责任（变更不免责）。

81.校内侵权（学生打学生）
校外第三人侵权
82.无行为过错责任（学生）+过错推定（学校）过错责
任（第三人）+过错补充（学校）
83.限制行为过错责任（学生）+过错责任（学校）过错责
任（第三人）+过错补充（学校
84.过错补充责任：1.安保义务人对第三人，2.教育机构校外
第三人侵权，3.劳务派遣单位对用人单位，4.旅行社对酒店食物中毒。

85.医疗机构责任：过错责任为原则，过错推定为例外。

86.环境污染分别侵权不承担连带责任：两个以上污染者污染
环境，污染者承担责任的大小，根据污染物的种类、排放量等因素确定。

排除11条二人以上分别实施侵权行为人承担连带责任。

88.建筑物倒塌致人损害的责任：1. 由建设单位和施工单位
承担连带责任。

施工单位包括承包人、分包人、转包人。

负有质量责任的其他单位（勘查单位、设计单位、监理单位、供货单位）不对外承担责任。

3. 建设单位、施工单位承担责任后，可以负有质量责任的其他单位追偿
89.履行治愈和行为推定意思表示的区别在于：前者已经达成
意思表示的一致，只是欠缺一个形式；后者则以行为直接作为意思表示的内容。

90.缺乏必要条款，合同不能成立；欠缺重要条款，漏洞可以
补充。

（一）当事人的名称或者姓名和住所；（二）标的；
（三）数量；为必要条款。

（四）质量；（五）价款或者报酬；（六）履行期限、地点和方式；（七）违约责任；（八）解决争议的方法。

为重要条款。

91.合同条款的漏洞补充：1.履行地点不明确，给付货币的，
在接受货币一方所在地履行；交付不动产的，在不动产所在
地履行；其他标的，在卖方所在地履行。

2.履行期限不明确的，债务人可以随时履行，债权人也可以随时要求履行，但应当给对方必要的准备时间。

3. 履行费用的负担不明确的，由履行义务一方负担。

92.提供格式条款一方对已尽合理提示及说明义务承担举证
责任。

93.可撤销的格式条款——限制责任条款未尽提示与说明义
务
94.无效的格式条款—提供格式条款一方免除其责任、加重对
方责任、排除对方主要权利的
95.格式合同的解释：对格式条款的理解发生争议的，应当按
照通常理解予以解释。

对格式条款有两种以上解释的，应当作出不利于提供格式条款一方的解释。

格式条款和非格式条款不一致的，应当采用非格式条款。

96.要约的失效：承诺期满、要约撤销、要约拒绝、实质变更；
97.要约不得撤销：（一）要约人确定了承诺期限或者以其他
形式明示要约不可撤销；（二）受要约人有理由认为要约是不可撤销的，并已经为履行合同作了准备工作。

98.要约发出后要约到达前，要约可撤回。

99.要约到达后承诺发出前，要约可撤销。

100.承诺发出后承诺到达前，承诺可撤回。

101.合同成立时间（1）承诺到达，合同成立（2）例外：成立的特殊要件（承诺虽生效，合同未成立）：1. 保管合同要交付标的物合同成立，2. 法定要式合同，3.当事人约定采用合同书或确认书。

生效的特殊要件（合同虽成立、合同未生效）：1.定金合同、自然人借贷要交付价款合同生效，2.
附始期和附延缓条件的合同，3.需要审批的合同，中外合资、合作、向外国技术转让合同。

102.合同成立地点：有约定从约定，无约定，以最后签字地位合同成立地。

103.未经过招标、投标的建设工程合同，未取得商品房预售证明的都是效力性规定。

104.不安抗辩权的行使：1.有确切证据，2.中止履行，3.及时通知，4.对方没有来履行能力或没有担保的，5.解除合同。

105. 让与人与第三人达成合意后债权让与合同成立并生效。

106. 受让人与债务人之间：抗辩延续，抵销权延续。

107.旅游经营者将旅游业务转让给其他旅游经营者，旅游者不同意转让，请求解除旅游合同、追究旅游经营者违约责任的，人民法院应予支持。

择一行使。

108. 担保债权（保证债权）不得单独让与。

109.不可抗力：自然灾害、政府行为、社会异常事件。

110.不可抗力产生解除权的前提：因不可抗力而导致合同目的不能实现
111. 抵销权为形成权，以通知方式行使；抵销不得附条件或附期限
112. 违约解除权：1.一方迟延履行主要债务，经催告后在合理期限内仍未履行，另一方当事人可解除，2. 因履行迟延而
导致合同目的不能实现，不须催告即可解除合同，3一方
预期违约、根本违约，另一方可解除合同，4. 分期付款买
受人未付款达合同总额1/5以上，出卖人有解除权或要求
一次性付清，5. 借款人违反贷款用途时，贷款人有解除权113.
行使撤销权主观1年，客观5年
114. 任意解除权：1. 承揽合同的定作人；（单方+赔偿损失）
2. 货运合同的托运人；（单方+赔偿损失——交付货物给
收货人之前）3.委托合同的双方；（双方+赔偿损失）4. 旅
游合同中的旅游者（单方+退费）5. 不定期租赁合同的解
除（承租人随时解除，出租人在合理期限之前通知承租人）
6.保管物的领取（不定期，定期的不得随时要求寄存人领
取）
115.合同解除权的异议：合同自通知到达对方时解除。

对方有异议的，可以请求人民法院或者仲裁机构确认解除合同的
效力。

有约定异议期限的，按约定，没有预定异议期限的，解除合同三个月后不得提异议。

116.合同以无过错为原则，过错为例外；赠与、承揽、委托、保管、客运（自带物品）为过错责任，赠与、无偿保管、无偿委托为轻过失免责，其中无偿保管合同举证责任倒置。

117.金钱债务的迟延责任不得因不可抗力而免除。

迟延履行期间发生的不可抗力不具有免责效力。

118.格式条款中的免责条款无效，非格式条款中两种情况不得约定免责: （1）人身伤亡，（2）故意、重大过失造成财产损失
119.违约责任形式强制履行与补救措施三种情况不适用强制履行： 1）法律上或者事实上不能履行（2）债务的标的不适于强制履行或者履行费用过高（3）债权人在合理期限内未要求履行。

120.违约责任形式损害赔偿：1.惩罚性法定损害赔偿金，2.补偿性法定损害赔偿金，（1）完全赔偿规则（2）合理预见规则（3）减损规则，当事人因防止损失扩大而支出的合理费用，由违约方承担。

121.三金：赔偿金、违约金、定金，只有定金和赔偿金合一并用，但不得超过合同标的额，其他的不得并用。

122. 当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。

123.当事人约定的违约金超过造成损失的百分之三十的，可以认定为过分高于造成的损失
124.定金罚则：双倍返还、一倍赔偿、定金最高20%，超过部分不具有定金效力。

125.当回人既约定违约金，又约定定金的一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。

126.缔约过失责任：发生阶段——合同生效之前：1.无效合同
2.被撤销、被解除
3.成立未生效的合同
127.买卖合同风险负担：以交付主义为原则，有约定依约定地点交付，无约定的出卖人所在地交付，无约定但需要运输的：货交第一承运人；两项例外：1. 路货买卖——合同成立时风险转移，2. 一方特定违约——违约人承担。

128.买卖合同所有权转移以交付主义为原则，两项例外：1. 所有权保留：支付全部价金所有权转移，2. 不动产：登记。

129. 不动产买卖合同和附所有权保留的买卖合同在风险负担上仍为交付主义。

130. 上门提货：超市；送货上门：京东；代办托运：淘宝。

131.张三李四签订买卖合同，双方约定标的物所有权转移于李四，但暂由张三代为保管。

李四：所有权，风险，孳息；因为占有改定也是交付。

132.试用买卖：试用期间出卖人享有所有权、风险、孳息；此合同要么出卖人全部，要么买受人全部。

133. 违法建筑出租的，合同无效。

在一审辩论终结前，取得规划许可证或者经主管部门批准或者经主管部门批准延期的，合同有效。

134.出租人就同一房屋订立数份租赁合同，法院按照下列顺序确定履行合同的承租人：（一）已经合法占有租赁房屋的；（二）已经办理登记备案手续的；（三）合同成立在先的。

135. 查封的、权属有争议的、危房，承租方有解除权
136.先租后抵不能破，先抵后租可打破。

抵押必须是已登记的。

137. 按照约定的方法使用租赁物——如违反，出租人解除权并得请求赔偿损失
138. 租赁期限六个月以上当事人未采用书面形式的，视为不定期租赁。

139.未经同意转租：1. 租赁合同：出租人对承租人：解除合同
2. 转租合同：出租人主张转租无效
3. 六个月以后：出租
人既不能解除，也不能宣告无效
140. 因租赁合同产生的纠纷案件，法院和通知次承租人作为第三人参加诉讼。

141.租赁合同中的装修物处理：三个前提：经出租人同意，已经形成附合，租赁合同未能正常届满，1. 出租人同意利用的，折价或者补偿，2. 出租人不同意利用的：按过错分担或者谁违约谁承担。

142.租赁合同中经同意扩建的，为办理合法建设手续的，扩建费用由双方按照过错分担。

143.（一）房屋共有人行使优先购买权的；（二）出租人将房屋出卖给近亲属，（三）出租人履行通知义务后，承租人在十五日内未明确表示购买的；（四）第三人善意购买租赁房屋并已经办理登记手续的。

承租人主张优先购买权的，法院不予支持。

144. 赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。

145.附义务的赠与，赠与的财产有瑕疵的，赠与人在附义务的限度内承担与出卖人相同的责任。

146.融资租赁合同与租赁合同不同，承租人负担维修义务和物件侵权责任；与买卖合同不同，出卖人向承租人承担交付标的物和瑕疵担保责任
147.承揽合同：原材料提供者承担风险。

148.建设工程合同：承包人所行使的优先权优于抵押权，自竣工之日6个月（除斥期间）
149.隐名代理： A——B（以B的名义）——C（不知情）合同约束，B有披露义务：谁违约，向对方披露，A违约，B向C
披露，C获得C对B，B对A的抗辩权；C违约，B向B披露，C可对A行使C对B的的抗辩权。

150. 旅游经营者对旅游项目未履行告知、警示义务，承担连带责任。

151.在自行安排活动期间，旅游经营者对旅游项目未履行告知、警示义务，，承担过错相应责任
152.当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任的，为一般保证。

没有明确约定的一律为连带保证。

153. 因飞机、火车、班轮、城际客运班车等公共客运交通工具延误，导致合同不能按照约定履行，旅游者请求旅游经营者退还未实际发生的费用的，人民法院应予支持。

合同另有约定的除外。

154. 同一债务有两个以上保证人的，证人应当按照保证合同约定的保证保份额，承担保证责任。

没有约定保证份额的，保证人承担连带责任，保证人之间平均分担，
155. 对于一般保证，须向债务人起诉或者仲裁，对于连带保证，须向保证人主张权利。

156.
157.
158.不管是过了主债权诉讼时效还是过了保证债权诉讼时效，保证人把钱还了都不能向债务人追偿。

159.如果保证人的保证不是来自于其真实意识表示，保证人不承担保证责任。

160.离婚的前提是婚姻有效。

161. 一方以个人财产投资取得的收益是夫妻共同财产，非投资不是共同财产，是个人财产，例：提放婚前购得住房，婚后升值30万，婚前房屋出租所获租金都是个人财产。

162.自己伤害别人所负债务个人负担，别人伤害自己所得赔偿是个人财产。

163.结婚前一方购得房屋为个人财产，不因夫妻共同财产还贷而转化为共同财产，但离婚后应对共同还贷部分及房屋升值部分给对方补偿。

164.婚后债务个人承担的两类情形：①与债权人直接约定为个人债务②债权人对夫妻分别财产制知情
165. 经济补偿权的前提是约定分别财产制
166.无过错方的损害赔偿请求权，都有过错，都没有损害赔偿请求权。

无过错方作为“原告”起诉离婚的，必须在离婚诉讼的“同时”提起损害赔偿。

无过错方作为被告”离婚案件，可在离婚1年内另行起诉。

无过错方作为“被告”的离婚诉讼，一审时被告未提起损害赔偿请求，二审期间提出的，人民法院应当调解，调解不成的，告知当事人在离婚后“1年内”另行起诉。

167. 子女、父母、兄弟姐妹均包括“亲”“养”“有扶养关系的继”三种情况
168. 丧偶女婿、丧偶儿媳对被继承人尽了主要赡养义务的，为第一顺序继承人
169. 对继承人以外的依靠被继承人扶养的缺乏劳动能力又没有生活来源的人，或继承人以外的对被继承人扶养较多的人，可以分配给他们适当的遗产。

170.遗嘱需要2个见证人在场的：代书、录音、口头
171. 三种继承方式的效力等级：遗赠扶养协议——遗赠、遗嘱继承——法定继承；债权追偿倒过来。

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