反垄断法讲义之三：市场支配地位滥用

基本的原则
支配地位滥用案件引发了一系列复杂的问题，其
中最关键的是在鼓励促进正常的市场竞争和防止
损害竞争的排他性行为这二者之间寻求平衡。
(二)搭售
搭售（tying, tie-in）是指在商品交易过程中，拥有某种经济
优势的一方利用自己的优势地位，在提供商品或服务时， 强行搭配销售购买方不要或不愿意要的另一种商品或服 务或者附加其他不合理条件的行为。
（一）削减与交易相对人的现有交易数量；
（二）拖延、中断与交易相对人的现有交易； （三）拒绝与交易相对人进行新的交易； （四）设置限制性条件，使交易相对人难以继续与其进 行交易； （五）拒绝交易相对人在生产经营活动中以合理条件使 用其必需设施。
必需设施
当被要求供应的是必需设施时，垄断者不能拒绝
供应。
基于成本来考虑价格的高低，是 否合适？
美国反托拉斯法不对超高定价进行规制；
欧盟层面目前只有6个超高定价的反垄断案件，
且最近很多年没有相关案件。
Sierna（1971）、General Motors（1975）、United Brands（1976
）、British Leyland（1984）、Deutche Post（2001）、Port of
在反垄断法理论中，成功的价格歧视有些时候反过来是
证明具有市场支配地位的证据。
3.价格歧视的方法
1、非统一定价。
2、两步定价。 3、数量折扣 4、搭售。 5、佣金津贴。
（五）拒绝交易
拒绝交易是指具有市场支配地位的企业拒绝向现
有交易对象供货，或者不接受新的潜在的交易对
象购买其产品的行为。
拒绝交易的原因
B、然后将价格提高 到竞争水平之上，获 得垄断利润。（利润 能够弥补第一阶段的 损失。）
我国现在没有明确是否需要同时满足两个步骤
2.掠夺性定价的规制难题
(1) 如何界定“成本”？
经济学上的成本包括可变成本、不可变成本、平均可变 成本等，到目前为止，应当采用何种成本概念，仍然有 一定的争议。
较多案件采用低于平均可变成本的标准。 欧盟AKZO案、Wanadoo案
《反价格垄断规定》第11条：
认定“不公平的高价”和“不公平的低价”，应当考虑 下列因素： （一）销售价格或者购买价格是否明显高于或者低于其 他经营者销售或者购买同种商品的价格； （二）在成本基本稳定的情况下，是否超过正常幅度提 高销售价格或者降低购买价格； （三）销售商品的提价幅度是否明显高于成本增长幅度 ，或者购买商品的降价幅度是否明显高于交易相对人成 本降低幅度； （四）需要考虑的其他相关因素。
1、引入新的销售方式，降低销售成本，节省交
易费用。
2、通过拒绝交易将生产商或者供货商的支配地
位延伸到其他市场。
反垄断法禁止的是具有排挤、限制竞争效果的拒 绝交易行为。
推动建立封闭性的销售网
络，从而构成进入市场的 障碍。
进行歧视性拒绝交易。
即对部分下游企业拒绝 交易。
《禁止滥用规定》第4条：
禁止具有市场支配地位的经营者没有正当理由通过下列 方式拒绝与交易相对人进行交易：
4.考虑的其他因素
市场障 碍
控制销售市场 的能力
财力和技术条件
依赖程 度
市场竞 争状况
其他因 素
1.需要多个因素综合考虑； 2.不同的市场条件、案件情 况中需要重点考虑的因素 不一样
三、滥用的具体形式
（一）概述
第十七条 禁止具有市场支配地位的经营者从事下列滥 用市场支配地位的行为：
（一）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品； （二）没有正当理由，以低于成本的价格销售商品； （三）没有正当理由，拒绝与交易相对人进行交易； （四）没有正当理由，限定交易相对人只能与其进行交易或者只能 与其指定的经营者进行交易； （五）没有正当理由搭售商品，或者在交易时附加其他不合理的交 易条件； （六）没有正当理由，对条件相同的交易相对人在交易价格等交易 条件上实行差别待遇； （七）国务院反垄断执法机构认定的其他滥用市场支配地位的行为 。
1.《反垄断法》实施之后的案件
奇虎360诉腾讯市场支配地位滥用案
（2011）粤高法民三初字第2号判决书
陕西广电网络传媒（集团）股份有限公司与吴小秦捆绑 交易纠纷案
（2013）陕民三终字第00038号判决书
惠州大亚湾溢源净水有限公司涉嫌滥用市场支配地位案
粤工商经处字（2013）第2号
在内蒙古自治区烟草公司赤峰市公司滥用市场支配地位 行为案
二、市场支配地位的推定
1.如何推定 我国的推定标准（《反垄断法》第19条）：一个 经营者拥有超过50%的市场份额。 经营者数量 市场份额标准
2
3
2/3
3/4
注意：当某一经营者的市场份额低于10%的时候，不得被 认为具有市场支配地位。
2.共同市场支配
1957年《罗马条约》中已经有规定，其是指两个
、 区域电力销售网络、天然气管道、石油管道和存储设
施、码头、飞机场终端设备、足球和棒球馆、贝尔公司 曾经的本地电话网络、电视节目预告信息等。
美国反托拉斯法和欧盟竞争法的态度有所不同：
欧盟条约102条 经营者集中审查 美国并不禁止共同市场支配地位
（4）中国的现状
《反垄断法》本身对于如何执法共同市场支配地 位没有更多解释。
配套法规也没有进一步解释。 国家发改委处罚新赛科公司、天津汉德威药业有 限公司案。（涉及国内医药级异烟肼原料药市场 ）
国家发展和改革委员会行政处罚决定书〔2017〕1号
本条所称“正当理由”包括： （一）降价处理鲜活商品、季节性商品、有效期限即将 到期的商品和积压商品的； （二）因清偿债务、转产、歇业降价销售商品的； （三）为推广新产品进行促销的； （四）能够证明行为具有正当性的其他理由。
(三)超高定价
超高定价（excessive pricing）是指优势地位企
业利用其支配地位将产品或服务的价格定在超过
内工商处罚字（2014）002号 ……
2.搭售的构成要件
（1）市场支配地位
（2）两个或者两个以上的产品
（3）强制购买被搭售品
（4）对被搭售品市场的竞争具有限制效果
3. 单一产品问题（single product issue）
搭售的成立是以有独立、可区分的两个或两个以上的产 品或服务为基础的。而要从法律上进行区分则非常困难。
完全竞争
垄断竞争
寡头垄断
少数几家厂商 控制整个市场 产品的生产和 销售的市场结 构。
独占
1.无限数量的生 产者和消费者 2.没有市场准入 和市场退出障碍 3.完全的信息流 通 4.商品同质
许多厂一商生 产和销售。 2.产品具有独特 性。（无替代品 ） 3.有足够的市场 障碍
竞争水平之上的行为。
超高定价规制的难题 如何确定不合理的高价？
（1）如何确定正常的价格基准？ （2）如何确定超过的比例？ （规制难题主要是操作层面的）
2015年国庆节期间，国家旅游局发布《关于打击 组织“不合理低价游”的意见》。
1.旅行社的旅游产品价格低于当地旅游部门或旅游行业 协会公布的诚信旅游指导价30%以上的。
成本调整之后的价格。）
2.价格歧视成功的要素
1、区分出不同的消费者
必须能够将具有不同支付意愿的消费者群体进行区分， 从而能够以此制定歧视性价格。 （IBM出租计算机并搭售纸带。）
2、防止套利
套利行为（arbitrage）是指消费者通过从选择所购商品 或转卖所购商品中获利的行为。 如果不能防止套利，则价格歧视会在转售中被消除。
反垄断法讲义之三：市场支配地位滥用
李剑
一、市场支配地位的定义
我国《反垄断法》第17条规定：本法所称市场支配地位，
是指经营者在相关市场内具有能够控制商品价格、数量 或者其他交易条件，或者能够阻碍、影响其他经营者进 入相关市场能力的市场地位。
（可能的缺失在于，对于“时间”缺少规定。） （同时对买方、卖方进行了规制。）
Helsinborg（2004）
(四)价格歧视
是指处于市场支配地位的企业没有正当理由，对
条件相同的交易对象，就其所提供的商品的价格
或其他交易条件，给予明显有利或不利的区别对
待。
1.理解价格歧视的要点
1、实施价格歧视的产品不仅是相同产品，而且不同的产
品以不同的价格出售给不同的消费者，也可能是价格歧 视。 2、“不同的价格”要根据不同的情况具体分析，并非所 有的对相同产品以不同价格出售都是不合理的。 价格歧视是企业将两类商品按照不同的净价格出售给不 同的消费者的行为。（净价格是将产品差异有关的所有
《禁止滥用规定》第4条第5款“在认定前款第（五）项
时，应当综合考虑另行投资建设、另行开发建造该设施 的可行性、交易相对人有效开展生产经营活动对该设施 的依赖程度、该经营者提供该设施的可能性以及对自身 生产经营活动造成的影响等因素。”
曾在相关案件中被主张为必需设施的包括：
纽约证券交易所、计算机航空预定系统、现代零售网络
(2)现实中是否有成功的掠夺性定价？
掠夺性定价的实施受制于两个方面： 降价阶段，市场支配地位者要承担更大的损失； 提价阶段，要面对外围竞争对手回到市场之中。
现有理论研究的支持性结论
1.大企业有更强的融资能力
（深口袋）
2.多次博弈中的威慑 3.进入市场的时间差 ……
《反价格垄断规定》第12条规定：
（微软案、德先诉索尼案）
需求标准、交易习惯标准和功能
标准
但没有一种标准可以适用所有的案件情况
4.杠杆作用（leverage theory）
在反垄断法理论上，对搭售所产生的限制竞争效
果的分析，主要是建立在杠杆作用（leverage
theory）上。
基于杠杆作用，实施搭售的企业能够不正当地将