专题11外交关系与领事关系法课件

五、国际刑法的发展对外交特 权与豁免的影响
（一）普遍管辖原则对外交特权与豁免的影响
Байду номын сангаас
普遍管辖原则：是指每一个国家都有权根据国际 法，对违反国际法的罪行，特别是对构成危害人 类整体利益和其他共同利益的少数特定的犯罪， 行使管辖权和予以惩罚。普遍管辖原则主要针对 的是严重的国际犯罪，属于国际刑法的内容。随 着普遍管辖原则的发展，外交特权与豁免受到了 很大的影响。具体来说，主要体现在两方面：
四、外交代表机关及其人员 对接受国的义务
奥贾兰案
奥贾兰1949年出生于土耳其，1978年在首都安卡拉创立库尔德工人党，谋求在库尔德人聚居的 土耳其东部地区建立独立的库尔德国家。1984年，库尔德工人党建立了自己的武装，在奥贾兰的领 导下与土耳其政府军进行长期的武装斗争。到1998年年末，武装冲突已使3万多人丧生，其中政府 军和平民死亡一万多人。土耳其政府称奥贾兰是国家的“头号敌人”，并千方百计逮捕他。1998年 11月，奥贾兰在意大利被警方拘捕，土耳其政府向意大利请求引渡未果。1999年2月初，奥贾兰来 到希腊驻肯尼亚大使馆，希望能够到某个非洲国家去政治避难，肯尼亚政府要求希腊大使将奥贾兰 送出肯尼亚，希腊大使遵从了肯尼亚政府的要求。2月15日，奥贾兰在离开希腊驻肯尼亚大使馆前 往机场的途中被土耳其情报人员抓获，并被送上飞机押回土耳其接受特别法庭的审判。 希腊驻肯大使在大使馆内收留奥是否违背对接受国的义务？
四、外交代表机关及其人员 对接受国的义务
具体看外交代表机关及其人员对接受国的义务包括： 1.尊重接受国的法律和法规。享有特权和豁免的人在不妨碍这种特权和豁免的情况
下，都有义务尊重接受图的法律和法规。如果这种违反达到了严重的程度，则有可能 被接受国宣布为“不受欢迎的人”。
2.使馆馆舍不得以与使馆职务不相容的方式加以利用。在使馆馆舍内对被接受国追 捕的人施以外交庇护，是违反国际法的，侵犯了接受国的国家主权。此外，在使馆内 拘留人也是违法的，即使该人是派遣国本国国民。 3.不干涉接受国内政。不干涉内政是国际法的基本原则之一，早已为《联合国宪章》 所确认。外交人员如果被指控干涉接受国内政，接受国就可以要求派遣国将其召回。 4.不谋取私人利益。外交代表不应在接受国内为私人利益从事任何专业或商业活动， 使馆与接受国洽谈公务，都应经由接受国外交部或另经商定的其他部办理。
一 、 外交特权与豁免概述
（二）外交特权与豁免的特征
• 1.外交特权与豁免是对东道国管辖权的一种例外 • 2.外交特权与豁免具有复合的性质 • 3.外交特权与豁免具有互惠性质 • 4.外交特权与豁免具有平等适用性质 • 5.外交特权与豁免具有相对性质 • 6.外交特权与豁免是一个矛盾统一体
一 、 外交特权与豁免概述
四、外交代表机关及其人员对接受国义务
五、国际刑法的发展对外交特权与豁免的影响
（一）普遍管辖原则对外交特权与豁免的影响 （二）“逮捕令案”判决评议
六、外交特权与豁免的滥用 （一）外交特权与豁免滥用的表现 （二）处理滥用外交特权与豁免的措施
（一）外交特权与豁免的概念
一 、 外交特权与豁免概述
1.外交的概念
外交特权与豁免问题研究
宫照霄 201600352093
目录
一、外交特权与豁免概述 （一）外交特权与豁免的概念 （二）外交特权与豁免的特征 （三）外交特权与豁免的原则
二、外交特权与豁免的理论依据 （一）治外法权说 （二）代表性说 （三）职务需要说
三、外交特权与豁免的内容 （一）使馆的特权与豁免 （二）使馆人员的特权与豁免
外交关系则是在国家之间的外交活动中形 成的一种关系，与外交既有区别又有联系。 可以说，外交关系注重的是对外交往主体 相互之间的关系，即一国的外交机关在访 问、谈判、交涉、缔结条约、参加国际组 织和国际会议以及设立常驻外交代表机构 等对话活动中形成的与他国或国际组织之 间的关系；而外交更强调处理国家之间关 系的一种手段。对一国而言，有外交活动 不一定有外交关系，但有外交关系就一定 会存在外交活动。
外交特权与豁免的适用存在时间限制
二 、 外交特权与豁免的理论依据
（一）
治外法权说
最早表述来自：荷兰学者格老秀斯在《战争与和平法》中阐述，使节即外交代表应当被视为在法律 上在驻在国领土之外，所以应当豁免接受国法律的管辖。从理论上说，它包括两个内容：
（1）就使馆而言，驻外使馆是派遣国领土的一种延伸，因此处于接受国领土之外； （2）就外交代表而言，他们处于接受国领土管辖之外，犹如没有离开派遣国领土。 是一种法律拟制，由于它不符合客观现实，现已被摒弃。 价值降低原因，主要有以下两个： 一方面，从实践上来，治外法权总是与强权政治联系在一起。 另一方面，从理论上来说，这一拟制性学说未能为外交特权与豁免提供充分的理论依据。
（三）
职务需要说
这种理论认为，外交代表之所以需要具有外交特权与豁免，是因为这是保证他们正常执行职务所必 需的。只有如此，外交代表才可以在不受接受国的干扰和压力下，自由地代表本国执行其各项职务。 职务需要说既适应了外交职务扩大和变化的需要，又成为防止过度谋求新的特权与豁免的内在安全 保护机制。不仅可以解决对外交特权与豁免能否进行必要的限制的问题，而且，可以确定扩大或增 加外交特权与豁免是否必要。与其他两种学说相比，职务需要说更有活力、更符合现代国际社会的 现实。 因此，它作为当代外交特权与豁免的理论根据己经得到广泛的接受。 1961年的《维也纳外交关系公约》 该公约在其序言中提到，此种特权与豁免的目的“不在于给予 个人以利益，而在于确保代表国家之使馆能有效执行职务”。
（一）外交特权与豁免的概念
3.外交法的概念
一 、 外交特权与豁免概述
4.外交特权与豁免的概念
外交关系法是调整国家之间对外关系的原则、
规则和制度的总称。传统上，外交关系法仅仅 规范国家之间的关系。但是随着外交关系的发 展，现代意义上的外交关系法的调整范围还包 括国家与国际组织之间的关系以及国际组织之 间的关系。此外，正在争取独立的民族在一定 条件下进行的对外交往活动也属于外交关系法 的调整范畴。
外交特权与豁免的基础受到了影响。外
交特权与豁免的基础是国家主权原则，而 普遍管辖原则的发展势必对国家主权原则 造成一定的影响，使国家主权从绝对主权
向相对主权演变。
第一
第二
外交特权与豁免的主体受到了影响。虽然
外交代表享有特权与豁免，但这种特权与豁免 的法律主体仍然是国家，而普遍管辖原则把个 人作为国际法主体，开始追究个人的国际刑事 责任，这就必然会对外交特权与豁免造成一定
（一）使馆的特权与豁免
（二）使馆人员的特权与豁免
1.使馆馆舍不可侵犯 2.使馆财产及档案不得 侵犯 3.通信自由 4.免纳捐税、关税 5.使用本国国旗和国徽
1.外交代表的特权与豁免 （1）人身不可侵犯 （2）寓所、文书、信件和财产不
可侵犯 （3）管辖豁免 （4）免纳捐税 （5）行动及通信自由。 （6）免纳关税 2.使馆其他人员的特权和豁免
（三）外交特权与豁免的原则
1.属人的原则 不同类型的驻外使团及其人员所享有的特权与豁免限度并不 一致 2.属物的原则 使团人员享有的特权与豁免的范围与程度随着其等级顺序的 降低而递减 3.属地的原则 接受国赋予外交特权与豁免的地域范围原则上及于其整个领 土，尽管驻外使团活动区域可能受到限制，接受国也可能对 驻外使团人员的行动自由加以限制。 4.属时的原则
二 、 外交特权与豁免的理论依据
（三）
职务需要说
但是职务需要说并不是毫无瑕疵的，比如： 首先，为了接受国的利益，需要对职务需要说进行必要限制。即使在行使外交职务时，外交人必
须具有一个当然的前提，即均负有尊重接受国法律规章之义务。 其次，职务需要说也不能解释外交特权与豁免的所有问题。它不足以解释在同一接受国中存在差
一种意见认为，“外交特权”与“外交豁免”可以 交替使用。
哈代认为，“外交特权与豁免”中的“特权”一词
有时被用于表示一种经常高于国内法所赋予的权益， 比如说在通讯方面的权益，而“豁免”则用于表示 免除当地法律约束的特别条款，例如免征捐税。进 一步认为，在实践中，人们在使用这两个术语时并 不存在一致性，而欲始终一致地使用这两个术语也 存在着困难。因此在其著作中把“外交特权”与 “外交豁免”视为同义词。
《维也纳外交关系公约》
梁西认为:外交特权与豁兔，是按照国际习惯法或有 关协议，在国家间互惠的基础上，主要是为使一国 之外交代表机关及其人员在驻在国能够有效地执行 职务，而由驻在国给予的特别权利和优惠待遇。
（一）外交特权与豁免的概念
4.外交特权与豁免的概念
一 、 外交特权与豁免概述
另一种意见，主张两者为不同概念。
2.外交关系的概念
欧内斯特·萨道义的观点：外交是运用智
力和机智处理各独立国家的政府之间的 官方关系，有时也推广到独立国家和附 庸国家之间的关系，或者更简单地说， 是指以和平手段处理国与国之间的事务。
王铁崖教授在其著作中表述：从国际法 的角度看，外交就是国家为了实现其对 外政策，通过其主管机关或官员，用谈 判、通讯、会议、参加国际组织和缔结 条约的方法，处理其对外关系的活动。
异的使馆及其人员却享有相同的特权与豁免。因此，职务需要说不能解释为什么不同的使馆享有相 同的特权与豁免，这里所需要补充适用的是代表性说理论。
当代外交特权与豁免不能仅以某单一种学说为理论根据。一般认为，职务需要说与 代表性说共同构成当代外交特权与豁免的理论基础。这也正是国际法委员会所持的 观点。
三、外交特权与豁免的内容
随着国际法发展，今天代表性说理论依然具有重要的现实意义。 外交代表是派遣 国的代表，根据平等者之间无管辖权的原则，他们不受接受国的管辖。外交豁免与 特权体现的是国家主权平等的国际法基本原则，而且这一学说符合外交实践。
二 、 外交特权与豁免的理论依据
（二）
代表性说