(董事会管理)中国独立董事制度分析最全版

（董事会管理）中国独立董事制度分析中国独立董事制度分析中国X公司独特的股权结构、股东大会失灵、董事会失灵和机构投资者的势力日益强大等方面分析了独立董事制度在中国兴起的原因；且从信息、时间、独立性、预算等方面对独立董事制度进行了效率约束分析；从声誉、报酬、法律、控制权方面研究了激励机制的设计问题；在此基础上提出确保独立董事制度有效运行的制度安排。

中国的上市X公司由于国有股比重过大，X公司治理结构不完善，大股东掠夺中小股东的事例屡屡发生,而国有股减持由于多种因素，壹直未能顺利推行,因此，想从根本上解决X公司治理的“源头”问题，目前仍缺乏政策支持，这就是我国上市X公司独立董事制度建设的背景。

我国独立董事制度在1997年12月中国证券监督管理委员会发布的《上市X公司章程指引》第112条已有规定，“X公司根据需要，能够设独立董事。

独立董事不得由下列人员担任：㈠X公司股东或股东单位的任职人员；㈡X公司的内部人员（如X公司的经理或X公司的雇员）；㈢和X公司关联人或X公司的管理层有利益关系的人员。

”该条特别注明“此条为选择条款”，也就是说且非强制性的规定。

1999年3月29日国家经济贸易委员会、中国证券监督管理委员会发布《关于进壹步促进境外上市X公司规范运作和深化改革的意见》（以下简称《意见》）要求境外上市X公司都应逐步建立健全外部董事和独立董事制度，《意见》第六项规定，“X公司应增加外部董事的比重。

董事会换届时，外部董事应占董事会人数的1/2之上，且应有2名之上的独立董事（独立于X公司股东且不在X公司内部任职的董事）。

外部董事应有足够的时间和必要的知识能力以履行其职责。

外部董事履行职责时，X公司必须提供必要的信息资料。

独立董事所发表的意见应在董事会决议中列明。

X公司的关联交易必须由独立董事签字后方能生效。

2名之上的独立董事可提议召开临时股东大会。

独立董事可直接向股东大会、中国证监会和其他有关部门报告情况。

”上海证券交易所在2000年11月3日发布的《上市X公司治理指引（草案）》中提出，将来上市X公司“应至少拥有俩名独立董事，且独立董事至少应占董事总人数的20％”。

这个指引关于设立独立董事的要求不是强制性的，交易所可能会在俩三年后对独立董事制有强制性要求。

中国证监会主席周小川2001年1月中旬在全国证券期货监管工作会议上明确表示要把“在A股X公司中推行独立董事制度，进壹步完善法人治理结构”作为重点工作之壹。

中国证监会将对独立董事问题进行重点研究，逐步加强独立董事在上市X公司中的作用，今后壹二年内有可能对上市X公司设立独立董事有强制性要求。

中国证监会于2001年1月19日发出通知，要求基金管理X公司（包括正在筹建中的X公司）必须完善治理结构，实行独立董事制度，其人数不少于X公司全部董事的三分之壹，且多于第壹大股东提名的董事人数。

2001年5月31日，中国证监会发布《关于在上市X公司建立独立董事制度的指导意见（征求意见稿）》，8月16日，在吸收各方意见的基础上，证监会正式发布《关于在上市X公司建立独立董事制度的指导意见》，对上市X公司建立独立董事制度进行了较详细的规定。

《指导意见》明确要求在2002年6月30日前，上市X公司董事会成员中应当至少包括2名独立董事；在2003年6月30日前，上市X公司董事会成员中应当至少包括三分之壹独立董事。

对独立董事制度在中国实践的评价在全球资本市场日益壹体化的今天，国际机构投资者非常见重X公司的董事会中是否包含壹定数量的独立董事及独立董事将如何在X公司治理中发挥作用，而且对此提出越来越高的要求，因此，X公司只要想迈进全球证券、金融市场融资，它们就不得不迎合这壹要求，而且经济的全球化进程是不可逆转的，我国上市X 公司在和境外企业发生交易时，在X公司治理结构、控制机制方面要取得交易对方的理解和信任，也应该在董事会的构成和作用方面有实质性的进步。

所以在我国上市X公司和拟上市X公司中实行独立董事制度乃是大势所趋。

独立董事制度主要是在没有设立单独的监督机构的“单壹董事会”制度框架内通过加强董事的独立性进行监督机制的改良，单壹董事会因为将监督董事会和管理董事会的职能集于壹身，这就为独立董事制度的推行提供了机会，英美法系国家X公司制度中独立董事的功能实际上和大陆法系国家（德国除外）的监事会制度功能相当接近，而我国目前的X公司治理结构是类似于德国、日本的设有监事会的“双层董事会”制度，在《X公司法》上赋予了监事会对董事、经理的监督职能以及检查X公司财务的权力，和我们在上面就独立董事效用的探讨出现部分功能重叠，这是我们在研究独立董事制度时必须予以充分认识的。

在我国引入独立董事制度要解决的首要问题是合理地对其功能和使命进行定位。

美国X公司治理结构设计主要是要解决内部董事和高层管理人员和股东分离的治理问题。

独立董事在以美国为代表的西方国家董事会中基本上是作为被选择的股东代表，根据股东和社会的利益去监督和监控X公司的管理层，且且被期望利用它的诚实和能力去审视X公司的战略、计划和重大的决策。

我国上市X公司中控股股东对X公司的控制权仍没有受到挑战，虽然董事会和运营层基本重合的现象相当普遍，但基本上不存在内部人控制问题。

如果独立董事能够对控股股东及其派入上市X公司的董事、运营管理人员的违规行为起到制约作用，使控股股东在上市X公司的利益只能通过上市X公司的价值提升和利润分配来体现，就能够使控股股东和X公司利益和其他股东利益壹致，那么剩余的事情就能够由控股股东和X公司内部董事、运营管理层来完成。

控股股东出于对自己利益的关心，会有足够的激励促使其对X公司董事、运营管理人员、X公司员工等损害X公司和股东利益特别是其自身利益的行为进行有效的监督，而且由于其控股地位及其在X公司股东大会上行使表决权的影响，他完全有能力和力量实施有效的监督。

因此，我认为我国的独立董事制度的功能应该集中定位于对控股股东及其派入上市X公司的董事、运营管理人员和X公司关联交易的监督和审查。

鉴于我国的《X公司法》在总体上采用了大陆法系的框架,而对《X公司法》中规定的二元结构的组织体系的改变目前又无现实的可能,在这种情况下,如何协调独立董事和监事及监事会的关系,就成为壹个必须解决的问题。

目前暂时能够考虑沿着俩条思路对我国的X公司治理结构进行改进：壹方面,引进独立董事制度,强化独立董事在X公司战略委员会、治理委员会、薪酬委员会和提名委员会中的地位和作用,以此来增强X公司董事会在决策上的独立性；另壹方面,要改革我国现行的监事会制度,强调监事会成员在财务会计方面的执业资格和行权能力,且且实行财务上由独立董事和监事会双重审计、以监事会为主的制度，以争取实现既发挥独立董事的效用，又避免功能上的冲突和无人负责的尴尬，同时抑制董事会的规模扩大以保证董事会工作的效率。

中国上市X公司的大量实践证明，监事会是X公司治理结构中的最薄弱环节，监事会的作用非常有限，既然《X公司法》已就监事会制度进行了明文规定，我国《X公司法》明确规定：监事会是独立于董事会和经理层之外，由股东代表和职工代表共同组成的对X公司运营决策机构行使监督检查的监督机构，负有检查X 公司财务；对X公司董事、经理违法、违规行为进行监督且要求纠正的责任，那么就应该着手提高监事会的职权和细化监事会的组成和工作内容，以强化监事会的独立性，从而改变目前监事会可有可无的尴尬境地。

由于监事会功能类似于国外董事会附属委员会之壹的审计委员会的功能，因而可将独立董事发挥的效用集中在就内部董事和经理人员的薪酬制度以及内部董事的提名等问题上，当然也能够发挥独立董事就X公司财务信息的审核和控制方面对监事会进行协作的作用，如果考虑到独立董事能够为X公司带来多样化的思维角度，那么就不应该僵化地将独立董事的效用仅仅见待为监督功能。

时下，独立董事至少能为缺乏战略眼光的董事会提供支持，且通过向董事会提出问题来施加影响。

我国X公司的股权结构和美国X公司的股权结构有着本质的区别，在我国上市X 公司中基本上都存在控股股东，所以没有出现美国公众X公司那种由股权极度分散而导致的内部人控制问题，但由于我国上市X公司中控股股东绝大多数是国有投资主体或国有企业，而国家作为所有者对其选择的运营管理者监督存在着不足，因而国有投资主体的代表实际上是另壹种意义上的内部人（李少平，2001），由于股权集中，管理层的任命在中国仍是掌握在大股东手中，大股东和管理层的利益是壹致的，很少存在欧美国家X公司中X公司由管理层控制的情况，就算建立了三大委员会，其报告最终仍是要由股东大会通过，这种情况下，如何保证独立董事对管理层的监督，所以，在中国，要加强对管理层的监督，关键不仅在于董事会或独立董事的独立性，仍在于解决控制股东对董事会和X公司的控制问题。

从这个角度来见，在我国特定的环境下，引入独立董事制度过程中要解决的问题实际上和监事会制度完善所需要解决的问题是相通的，比如说独立董事由谁来提名、如何产生、如何保证独立董事有真正的权力、如何保证独立董事认真履行职责、如何保证独立董事敢于监督X公司的内部董事经理的行为等等。

重要的是在制度设计上使之独立于控股股东和X公司董事会，扩大其监督权限和范围且保证落实，如果能够解决这些问题，监事会制度和独立董事制度都能起到有效的监督作用。

总之，对任何制度的评价都不应该绝对化，也不能太理想化。

无论设计多么完善，我们都不能指望独立董事制度在任何情况下都能发挥作用，解决现已存在的和将来可能出现的所有问题，他们的可投入的有限的时间和精力也决定了他们不可能为X公司或股东做太多的事，给独立董事的任务少壹点、明确壹点，或许他们仍可能起到壹些真正的作用（殷少平，2001）。

我国上市X公司独立董事制度存在的问题很多，虽然有些上市X公司设立了独立董事，但他们大多是由大股东向董事会推荐产生，许多人是X公司领导请来装点门面、树立X公司良好的社会形象、起宣传广告作用的社会名流，他们的主要作用是公关而不是监督，缺乏对独立董事意义的真正理解，加上社会事务非常繁忙，在X公司时间短，对X公司事务介入很少，不熟悉X公司情况，不懂专业问题，仅仅通过壹年少数几次的董事会和传真过来的帐目报表，根本无法全面了解企业的真实情况，《21世纪经济报道》曾举壹例，某设立独立董事得上市X公司的董事会秘书工作中壹项大事就是飞来飞去找独立董事在每壹次X公司董事会会议记录上签字，这就造成独立董事，流于形式，有名无实，甚至被人们戏称为人情董事、花瓶董事，成为在外部的内部人。

大部分独立董事仅具备某壹领域的专业知识，缺乏全面的会计、审计、法律、金融、证券和行业知识，难以对运营、投资决策做出判断，这些技术型专家，许多人都不壹定见得懂X公司的资产负债表、利润表和现金流量表等财务报表，有的甚至不敢在董事会决议上签字，变成了技术咨询顾问，也许有些X公司有意邀请不懂经济和管理的技术专家担任独立董事，从而规避监督和制衡。