理论法学授课提纲

理论法学授课提纲主讲：王锴

一、2009年理论法学命题基本特点

（一）回归教材（二）综合性强（三）重者恒重

二、2009年司法考试理论法学部分真题解析

（一）法理学考点1：社会主义法治理念

1.2007年12月26日，中共中央总书记胡锦涛提出“党的事业至上、人民利益至上、宪法法律至上”的重要观点。有关“三个至上”中“宪法法律至上”的理解，下列哪一选项是正确的？（2009年卷一第1题，单选）

A．“宪法法律至上”是指宪法和法律在效力上地位相同，都具有最高效力

B．“宪法法律至上”仅仅强调实现法律效果，是增强全社会法律意识的价值指引

C．肯定“宪法法律至上”是执政党在思想认识上的一个重大转变

D．“宪法法律至上”是我国宪法明确规定的原则，一切国家机关、武装力量、各政党和各社会团体、各企业事业组织都必须遵守【答案】C

2．下列哪一选项不属于社会主义法治理念的理论渊源？（2009年卷一第2题，单选）A．马克思主义的人民主权思想B．马克思主义有关法的本质和作用的思想C．研究社会主义法治理念的方法论D．新中国成立60年来的社会主义法治建设【答案】D

3．关于社会主义法治理念的理解，下列哪一选项是正确的？（2009年卷一第3题，单选）A．社会主义法治理念与中国传统法律文化有本质区别，它与后者之间不存在继承关系B．社会主义法治理念主要以马克思主义的剩余价值学说为基础

C．社会主义法治理念是建设社会主义法治文化的价值指引

D．社会主义法治理念本身属于社会主义法治的制度体系【答案】C

4．社会主义法治理念是马克思主义法律观中国化的最新成果。有关这一表述，下列哪一说法是不成立的？（2009年卷一第4题，单选）

A．社会主义法治理念是马克思主义法律观同中国国情和现代化建设实际逐渐结合的产物B．马克思主义法律观的中国化进程从新中国成立以后才开始

C．1954年《中华人民共和国宪法》的制定实现了马克思主义法律观中国化的第一次重大创新D．社会主义法治理念的提出，解决了建设什么样的法治国家、如何建设社会主义法治国家的重大问题【答案】B

5．社会主义法治理念是中国特色社会主义理论体系的组成部分，这个理论体系包含邓小平理论。20世纪70年代末至90年代初，中共中央领导集体的主要代表邓小平曾创造性地提出一系列具体的法律思想。判断下列哪一项不是邓小平理论法律思想的重要内容？（2009年卷一第5题，单选）

A．“有法可依、有法必依、执法必严、违法必究”的十六字方针B．一手抓建设和改革，一手抓法制C．用法律措施维护安定团结的政治局面D．明确提出“依法治国，建设社会主义法治国家”的基本方略【答案】D

考点2：法的作用

1.《劳动争议调解仲裁法》第五条规定：“发生劳动争议，当事人不愿协商、协商不成或者达成和解协议后不履行的，可以向调解组织申请调解；不愿调解、调解不成或者达成调解协议后不履行的，可以向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；对仲裁裁决不服的，除本法另有规定的外，可以向人民法院提起诉讼。”关于这一规定，下列哪一说法是错误的？（2009年卷一10题，单选）A．从法的要素角度看，该规定属于任意性规则B．从法的适用角度看，该规定在适用时不需要法官进行推理C．从法的特征角度看，该规定体现了法的可诉性特点D．从法的作用角度看，该规定为行为人提供了不确定的指引【答案】B

考点3：法的价值

1．《集会游行示威法》第四条规定：“公民在行使集会、游行、示威的权利的时候，必须遵守宪法和法律，不得反对宪法所确定的基本原则，不得损害国家的、社会的、集体的利益和其他公民的合法的自由和权利。”关于这一规定，下列哪一说法是正确的？（2009年卷一12题，单选）A．该条是关于权利的规定，因此属于授权性规则B．该规定表明法律保护人的自由，但自由也应受到法律的限制C．公民在行使集会、游行、示威的权利的时候，不得损害国家的、社会的、集体的利益，因此国家利益是我国法律的最高价值D．该规定的内容比较模糊，因而对公民不具有指导意义【答案】B

考点4：法的要素

1.《物权法》第一百一十六条规定：“天然孳息，由所有权人取得；既有所有权人又有用益物权人的，由用益物权人取得。当事人另有约定的，按照约定。法定孳息，当事人有约定的，按照约定取得；没有约定或者约定不明确的，按照交易习惯取得。”关于这一规定，下列哪一说法是错误的？（2009年卷一11题，单选）A．该规定属于法律要素中的确定性法律规则B．该规定对于具有物权孳息关系的当事人可以起到很明确的指引作用和预测作用C．该规定事实上允许法官可以在一定条件下以习惯作为司法审判的依据

D．对“天然孳息”和“法定孳息”重要法律概念含义的解释应该首先采用客观目的解释的方法【答案】D

考点5：法律关系

1.“在法学家们以及各个法典看来，各个个人之间的关系，例如缔结契约这类事情，一般是纯粹偶然的现象，这些关系被他们看作是可以随意建立或不建立的关系，它们的内容完全取决于缔约双方的个人意愿。每当工业和商业的发展创造出新的交往形式，例如保险公司等的时候，法便不得不承认它们是获得财产的新方式。”据此，下列表述正确的是：（2009年卷一91题，任选）A．契约关系是人们有意识、有目的地建立的社会关系B．各个时期的法都不得不规定保险公司等新的交往形式和它们获得财产的新方式C．法律关系作为一种特殊的社会关系，既有以人的意志为转移的思想关系的属性，又有物质关系制约的属性

D．法律关系体现的是当事人的意志，而不可能是国家的意志【答案】AC

考点6：司法

1.关于法的适用与法律论证，下列哪些说法是错误的？（2009年卷一56题，多选）

A．法的适用所处理的问题，既包括法律事实问题也包括法律规范问题，还包括法律语言问题B．法的适用通常采用逻辑中的三段论推理C．法的适用只要有外部证成即可，毋需内部证成D．法律论证是一个独立的过程，与法律推理、法律解释没有关系【答案】CD

考点7：法律解释

1.2004年《全国人民代表大会常务委员会关于〈中华人民共和国刑法〉有关信用卡规定的解释》规定：“刑法规定的'信用卡'，是指由商业银行或者其他金融机构发行的具有消费支付、信用贷款、转账结算、存取现金等全部功能或者部分功能的电子支付卡。”对此，下列哪些说法是正确的？（2009年卷一第51题，多选）A．该解释是学理解释B．该解释属于有权解释C．该解释和刑法本身具有同等效力D．该解释所采用的是文理解释【答案】BCD

考点8：法律推理

1.关于法律解释和法律推理，下列哪一说法可以成立？（2009年卷一9题，单选）

A．作为一种法律思维活动，法律推理的根本目的在于发现绝对事实和真相

B．法律解释和法律推理属于完全不同的两种思维活动，法律推理完全独立于法律解释C．法官在进行法律推理时，既要遵守和服从法律规则又要在不同利益冲突间进行价值平衡和选择

D．法律推理是严格的形式推理，不受人的价值观影响【答案】C

2.周某半夜驾车出游时发生交通事故致行人鲁某重伤残疾，检察院以交通肇事罪起诉周某。