论国际条约在中国的适用

第２ 款，《 继承法》 第３ ６ 条第 ３ 款 ，《 国境卫生检疫法 》 第２ ５ 条， 《 渔业 法 》第 ８条等 。另外 ，我 国为 履 行 条约 还 会 制 定专 门 的 条例 、法律 将有 关 内容 “ 转 化 ”为 国内法适 用 ，如 《 著作 权法 》 就是参 照 我 国家人 的 《 伯 尔尼公 约 》和 《 世界 版权 公约 》 制定 的 。 而更早的 １ ９ ８ ６ 年 《 外交特权与豁免条例》和 １ ９ ９ ０年 《 领事特 权与豁免条例 》也是 为履行我国加入的两个有关外交和领事 的 维也 纳公 约而 制定 的 。此 外 ，根 据 《 缔 结条 约程 序法 》的规 定 ， 如 果缔 结 的 条 约与 国 内法 有 冲 突 ，经 全 国人 大 常委 会 决 定批 准 将 条约 内容 转为 国 内法 ，依 条约 对 国内法 进 行 修改 或 者 补 充 ， 比如对 《 商标法 》和 《 专利法》的修改。由此可见 ，我国采取 的是混合式的办法 ，及转换与吸收纳入相结合的方法 ，当然至 于具体的条约究竟适用哪种方法，目前还没有统一 的标准。 至 于条 约 与 国内法 冲 突 时 的解 决 方法 ，我 国实 践 中基本 上 是条约优先于国内法适用 ，而随着 １ ９ ８ ７年我国加入 《 关于防止 和 惩处 侵 害 受 国 际保 护人 员 包 括外 交 代 表 的罪 行 公 约 》 ，这一 原 则又被 推广 到刑 事领 域 ， 特别 是刑 事管辖 权 领域 ， 我国《 刑法 》 第１ Ｏ 条对外国刑事判决的承认与第 １ １ 条对外交代表的刑事豁 免 权 就体 现 了这 点 。这似 乎 给 人 一种 印象 ：在 中国 ，国际 条 约 是绝 对 的优先 于 国 内法 的 。 我国所参与的国际条约应该与国内法处于平等的法律地位 ， 而 不 应人 为 的赋 予其 高 于 国 内法 的 地位 。 原 因如 下 ：条 约 是 主 权国家间妥协与较量的结果 ，作 为缔约国善意的履行条约义务 是 必 要 的而 且 是 必须 的 ，但 国 内法也 是 国家行 为 的 结果 ，同样 是国家同等权力 （ 因为我认为国家处理内政与外交的权力是同 等的 ） 行使 ， 那么善意的推理应是权力行使的结果也是等效力的， 不 会有 优劣 之分 。 四、结语 简 而 言 之 ，条 约 在 国 内的 适用 实 质 是 要解 决 条 约 的域 内效 力 问题 ，我 国在 这个 问题 上至 今 还没 有 权 威 的立 法 进行 规 范 或 系统 的规定 ，实 践 中 的做法 也 各 不 统一 ，也有 待 立 法机 关 进 行 规范化。但是 ，正如上述 ，不能简单的将条约全部纳入国内法 ， 或是概括的承认条约效力高于国内法 ，这样不仅折损了国内法 的权威性 ，条约的适用也会遭遇更大的困难与阻力 。
的增 加，不可避免的会 出现国内法与 国际法 的冲突，这样使得 国际法的适用成为引人注 目的问题 ，中国作为众多国际条约的
缔 约 国 自然 也面 临同样 的 问题 。 关于国际条约的适用 国际法的原则、制度都是 由主权国家在平等协商的条件下 形成的，因为国际社会没有任何一个超越于 国家之上的立法机 关来制定 国际法，国际社会 中的成员—— 国家都具有独立的主 权 ，都是平等的，作为国际法的一部分 ，国际条约的缔结当然 也是各方 “ 较量”的结果 。国家在接受条约前 ，就要理性的分 析条约所规定的权利与义务，并尽 自己最大 的努力去履行条约 义务。因为按照古老的法谚 “ 条约必须信守”的理解 ，一个程 序合法的条约在其有效期内，理所 当然的要被缔约各方善意的 遵守。国际法学家拉克斯曾说 “ 所有文 明，从最早起，都承认 这项规则 ‘ 条约必须遵守规则 ’ ， 它通过许多世纪留传到现在。 ” 而 国家 在履 行 条 约义 务 时 ，不 可 避 免 的会 和本 国法 发 生 冲 突 ， 这就 造 成 了条 约在 国 内适 用 的 问题 和 困难 。 因为 在 国 际上 没 有 可 以强 制 执行 国际法 的组 织 或机 构 ，比如 国 际法 院是 没有 强 制 管辖权的 ，即使是联合 国也没有这样的权利 ，故而条约的履行 主要是依靠作为立法主体的国家本身的行为来实现的。
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论 国际条约在 中国的适 用 ）
摘 要 ：条 约是 国际 法 的 重要 的渊 源 ，也 是 主权 国家 间减 少 冲 突和 协调 立场 的重 要 对话 机 制 。作 为 国 际法 的一部 分 ，国 际条 约 面 临着 如何 在 其 缔 约 国 内适 用 的 问题 ，理 论 界对 此 尚寸 争 议 ，实 务 中各 国也 做 出了 自己的选 择 。我 国是 许 多 国 际条 约 的缔 约 国 ，条 约在 我 国现 有法 律 中尚无 明确 的地 位 ， 虽然 我 国 司法实践中已形成了一些 了不成文的做法，但作为一个 带有争 议 问题 仍然 是具 有探 讨价值 的。 关键 词 ： 国 内法 ；条 约 ；冲 突 ；适用 引言 国际法 是 国际社 会 发 展 的 产物 ，也 可 以说 是 主权 国家 发展 的需要 和 妥 协 的结 果 ，而 条 约 是 国 际法 的重 要 的 渊 源 ，也是 主 权国家间减少冲突和协调立场 的重要对话机制。随着 国际交往
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二、条约适用的学说与 实践
法学界对 国际法与 国内法的关系大致分为两派 “ 一元论 ” 和 “ 二元论”，前者认 为只要国际法与国内法规范捕处县冲突， 国际法规范就必须在国内直接生效 ；而后者则坚持 国际法与国 内法 是彼 此 独 立存 在 的 ，国际法 不 能 天 然 的在 国 内生 效 适 用 。 就 国际法 或 国际条 约 的适 用 ，目前 国际上大 致有 以下 几种 方式 ： （ １ ） 转换式 。这是建立在 “ 二元论”的基础上 ，将一个国 际国际法规范变为一个国内法规范，然后在 内国适用 ，而原来 的国际法 规范 仍保 持其 独立 的效 力 （ ２ ）吸收式 。就是通过国内的某个法令使得条约可直接在