知识产权法备课笔1

知识产权法备课笔记第一章知识产权法导论第一节知识产权的概念知识产权法在我国是一门新学科，以前我国并不加以确认，原因（将智力劳动成果确认归个人所有）知识分子的知识与党和国家的培养是分不开的，主张吃“大锅饭”80年代杂交水稻案，美国学者提出中国人可在美国申请专利，但在美审查时，已发现200多项技术已在中国公开，丧失新颖性而被驳回。

国际上，中国一向奉行拿来主义，但首先必须建立健全的法律制度。

中外争论的焦点：1，人权；2，知识产权有件艺术品，这件艺术品样子类似吃饭的饭碗，但是这饭碗直径有一米，当然就不是为吃饭用了，是观赏、摆设。

那么做这个饭碗的坯，价值人民币十万元，加工出来，然后请画家在这个碗边上画上美术图案，要画上山水、仕女、神仙，最后就把这个大饭碗拍卖，被港商以一百万港元买走。

那么，到底这个十万元的东西，最终就卖了一百万元。

这十万到一百万之间的价值来源于什么？什么东西或者事务在起作用呢？这就涉及到知识产权保护的客体问题.知识产权的客体是什么呢？我们从这件艺术品来分析。

这件艺术品的物质载体是那个大碗的坯，价值人民币十万元的坯，这是我们通常说的，它是流汗的劳动创造的价值。

但是当经过艺术家、美术家创造后，那么烧成的东西就不是坯了，是一件富有美感的珍贵的艺术品了，坯的价值向艺术品的价值转换了。

从10万元到100万元中间的差价，主要是人民脑力劳动创造的，所谓智力劳动创造的，“不流汗的劳动”创造的。

这就是说，知识产权保护的客体是一种依附在类似那个碗坯等物质载体上的一种信息，这个信息依附于一定的载体之上，并且能够被不断复制。

它在市场上的价值主要体现在物质载体所蕴含的信息，主要价值不在于那个坯，而在于所蕴含的和依附的信息。

我们说这种信息，主要来源于人类的智力创造劳动。

我们说了坯是流汗创造的，那么人类在漫长的社会生活当中，还有一部分所创造的成果是“不流汗”得来的，当然也是要付出心血的劳动。

前者就是人类脑力劳动会创造出更多的成果。

我们前面提到这种信息，主要来源于人类的智力创造性劳动，不是种庄稼，开拖拉机翻地，或是拿锄头锄草，最后生产出玉米、小麦这样物质上的财富，工厂生产出零件。

那么这种劳动可能是不流汗的，它是人类的智力创造性劳动。

那么到底什么是知识产权？国际公约、各个国家、国内学者对此问题存在不同看法。

因为：知识产权的定义是不断发展的，因为随着科技的发展知识产权外延不断更新会造成其内涵的不确定性。

首先，从历史上看，知识产权法律制度尚处于幼年时期，不具备成熟的理论框架，其次，知识产权制度总落后于科学技术与文学艺术形式的发展，新的知识一、世界知识产权组织（WIPO）的范围；（P2）•1、文学艺术和科学作品；•2、表演者的表演、录音和广播节目•3、人类一切活动领域的发明•4、科学发现•5、工业品外观设计•6、商标、服务标记以及商业名称和标志•7、制止不正当竞争•8、工业、科学文学艺术领域内的其他智力创造最广泛意义的知识产权范围。

*二、TRIPS所划的范围（P1）⏹1、版权与邻接权；⏹2、地理标志权；⏹3、工业品外观设计权；⏹4、集成电路布图设计权；⏹5、未披露的信息专有权。

•6、商标权；•7、专利权；与WIPO相比，TRIPS的规定少了实用新型、科学发现、反不正当竞争，但增加了商业秘密权。

在英美法系中，知识产权被解释为受到专利、版权和商标法等法律保护，与设想、设计、音乐创作、艺术成果和文学作品有关的权利。

每个法都赋予作者、艺术家、设计人等权利人以商业利用其成果的权利，都创设了一类无形财产.我国台湾知识产权学者认为，知识产权（英文INTELLECTUAL PROPERTY，简称IP，或INTELLECTUAL PROPERTY RIGHT，简称IPR，我国台湾称为智慧财产权）指法律赋予财产权保护的心智创作品，有别于动产或不动产，一般认为是无体财产权。

但是只有少数情形能享有法律上财产权的保护。

我国《民法通则》中知识产权包括专利权，商标权，著作权，发明权，发现权和其他科技成果权。

三、知识产权的概念：通过对《建立世界知识产权组织公约》及《与贸易有关的知识产权协议》进行对比，可以发现知识产权的外延处于不断的修正补充之中。

因此，用列举法对知识产权进行定义并不适当。

本书采用归纳法进行定义。

知识产权属于是基于创造性智力成果和工商业标记依法产生的权利的总称。

特征：1、“智力成果”与“智力劳动”划清界限。

2、将“非创造性的智力成果”排除在保护范围之外。

3、知识产权划分为创造性的智力成果权和工商业标记权的原因。

创造性质量成果不能包含工商业标记。

创造性智力成果的价值在于对智力成果的运用上，入实施专利、复制作品等；而工商业标记的价值在于标识与特定商业信誉的联系。

4、知识产权强调依法产生。

第二节知识产权的分类、性质与特征一、知识产权的分类知识产权的分类，有助于理解不同知识产权类别的特点以及其不同的保护方法。

（一）著作权与工业产权（以消费方式划分）著作权以精神消费为目的的知识产品；工业产权以物质消费为目的的知识产权产品。

（二）创造性智力成果权与工商业标记权（以财产价值的产生方式）知识产权的分类与知识产权的保护对象密切相关。

在新技术创新所产生的众多智力成果中，大部分可用传统的知识产权制度加以规范和保护，但也有相当一部分技术创新所产生的智力成果，难以适用现行规范。

除传统的著作权、专利权、商标权外，国际公约、各国立法已将知识产权的保护对象扩大到以下内容：（1）计算机程序；（2）数据库；（3）地利标志；（4）集成电路布图；（5）未披露信息；（6）商号或商业名称；（7）科学发现；（8）载有节目的卫星信号；（9）商品化权；（10）特许经营权；（11）域名二、知识产权的性质知识产权的性质是指知识产权属于何种性质的权利，是公权利还是私权利，是民事权利还是其他权利。

国内学者对知识产权是一种私权，即属于民事权利的认识是一致的。

为我国《民法通则》所确认。

权利本体的私权性是知识产权归类于民事权利范畴的基本依据。

私权，私人享有的各种民事权利。

知识产权的产生、行使和保护，适用于民法的基本原则和基本制度。

三、知识产权的特征1、权利客体即知识产品的非物质性，即知识产权的无形性。

体现在：托马斯·杰斐逊有一句名言：“他从我这儿接受了一个观念，他自己获得了指导，但并没有削弱我的观念；就像他在我的蜡烛上点亮他的蜡烛，他接受了光明，但并没有给我黑暗。

”[1]这段话准确地道出了知识观念传播区别于物质财产转让的重要特点。

第一，不发生有形控制的占有。

知识产品不具有物质形态，不占空间，人们对他的占有不是一种实在而具体的占据，而表现为对某种知识、经验的认识和感受。

但是它能通过一定的物质载体为人们所知，作为其表现形式的物化载体是有形财产权而不是知识产权。

尽管股票，债券，票据等有价证券的客体也是无形的，但其载体是有形且唯一的，权利人对载体的占有即表明其对权利客体的占有。

而知识产权的客体虽然也需要载体才能被他人感知，但其载体不是唯一的，权利人可以“占有”该载体，其他任何人都可以同时“占有”。

第二，不发生有形损耗的使用。

在一定的时空条件下，可以为若干主体同时使用，如果无权使用人擅自利用了他人的知识产品，无法适用恢复原状的民事责任形式。

第三，不发生消灭知识产品的事实处分与有形交付的法律处分。

2、专有性。

专有性虽是与其他民事权利共有的特征，但其效力内容及表现形式各不相同。

对同一知识产品，不允许有两个或两个以上同一属性的知识产权并存。

第一，物权的排他性体现为所有人排斥非所有人对其所有物进行不法侵害、假冒或毁损；而知识产权的排他性则是排斥非专有人对知识产品进行不法仿制、假冒或剽窃。

第二，物权的排他性是绝对的，无地域和时间的限制；而知识产权的排他性是相对的，受到公共利益的影响和时间地域的影响。

3、物权往往通过事实占有实现，知识产权则须仰仗法律的保障。

4、当知识产权与物权发生冲突时，知识产权通常要让位于物权。

5、时间性、地域性。

第二章著作权法概述第一节著作权和著作权法一、著作权1、概念：35页2、“著作权”与“版权”的关系。

3、著作权与工业产权的区别：36页二、著作权法第二节著作权制度的起源与发展一、萌芽阶段（印刷特权的保护阶段）二、著作权财产权阶段（版权一词的产生）1709年英国《安娜女王法令》三、著作权人格权阶段（作者权或著作权）1793年法国的《著作权法》四、著作权国际保护阶段1886年《伯尔尼公约》1952年《世界版权公约》我国于1992年都已加入。

1993年《与贸易有关的知识产权协议》第三节我国著作权制度的历史南宋“已申上司，不许复版”“著作权”一词来源于日本。

中国第一部著作权法1910年《大清著作权律》。

新中国第一部著作权法是1990年9月7日通过的《著作权法》，于2001年10月27日修改。

第三章著作权的客体第一节作品的概念一、作品的概念p45是指文学、科学和艺术领域内具有独创性并能以有形形式复制的智力成果。

作品反映作者的思想情感及对客观世界的认识，是一种以语言、文字或符号等形式反映的智力创造成果。

作品借助一定的形式表现出来时，往往要附于某一物品上，该物品即为作品的载体。

二、作品的构成要件：1、作品应当是思想或感情的表现。

2、独创性。

作品由作者独立构思而成的属性，不是或基本不是从另一作品抄袭而来。

边某的小说《水中月》在某杂志上发表，该小说发表后，电视剧《湾湾的月亮》播出。

边某认为，《湾湾的月亮》是抄袭〈水中月〉。

据查，某地有一湖，边某与剧组采访的都是这个地方，电视剧与小说都有三条主线：一是湖周边环境污染治理现场；二是某些人物对环保意义认识不够，有抵触现象；三是经治理环境大为改善，历史与现实的对照，新旧观念冲突。

但是小说与电视剧中的任务和故事情节均不同。

边某提出，小说发表在先，电视剧有利用的时间。

电视剧组则说，采访同一地方，三个主要线索事实上都存在，电视剧本写作时，根本没看过小说。

问：利用同样事实由小说家各自创作，是否仅凭相同线索就可认定抄袭？3、作品表现形式应当符合法律规定。

一般应以一定的载体表现出来。

“口述作品”的问题。

第二节著作权法保护的作品一、文字作品2001年3月，著名电影《五朵金花》的编剧赵季康和王公浦于云南省昆明市中级人民法院对云南省曲靖卷烟厂提起诉讼。

原告提出：被告云南省曲靖卷烟厂未经其允许，使用并注册“五朵金花”商标，侵犯了其作为剧本作者的著作权，要求被告立即停止侵权、赔礼道歉。

被告反驳：“五朵金花”一词不具有独创性，并非我国《著作权法》上的“作品”，其注册使用“五朵金花”商标的行为并未侵犯被告的著作权。

本案终审法院经审理后判决：剧本《五朵金花》虽是一部完整的文学作品，但“五朵金花”一词作为该作品的名称，仅仅是《五朵金花》这部完整的作品所具备的全部要素之一，并非我国《著作权法》所保护的“作品”，因此，作品名称不能单独受《著作权法》保护。