天星厚大司考民法测试答案

6月份民法测试答案1.［答案］A[考点] 赠与合同［解析］本题涉及赠与合同问题。

依《合同法》第186条、第188条的规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与。

但经过公证的赠与合同不得撤销。

经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与的财产的，受赠人可以要求交付。

本题中，林某虽然只有14周岁，属于限制民事行为能力人，但依法，其具有订立纯获利益的赠与合同的资格，且林某与黄某的赠与合同经过了公证。

2.［答案］C［考点］死亡推定［解析］①根据《继承法意见》第2条，应推定“没有其他继承人”的丙先死亡，甲、乙辈分相同，推定甲、乙同时死亡，彼此不继承。

故甲的房屋由A继承，乙的汽车由B继承，A选项正确，不当选；B选项正确，不当选。

②根据《保险法》第42条第2款，受益人与投保人在同一事故中死亡不能确定死亡先后顺序的，应推定受益人先死亡。

故应推定乙先于甲死亡，100万元保险金就应认定为甲的遗产，由A继承。

C选项错误，当选；D选项正确，不当选。

3.［答案］D[考点] 表见代理的认定［解析］本题涉及表见代理的认定问题。

张某丢失的盖有甲公司公章的合同书被王某捡到后用来与丙公司签订合同，该合同对甲公司是否发生效力？如果甲公司没有进行公告或者王某是在甲公司公告之前利用该合同书与别的公司签订合同，则构成表见代理。

而本例中，甲公司对丢失的合同书已进行公告，且王某与丙公司签订合同是在公告之后，则不认定为表见代理成立，该合同对甲公司不具有效力。

甲公司不应支付该款项。

至于王某所属的乙公司应否支付该款项，因为丙公司不是与乙公司签订合同，而是与甲公司签订合同，故乙公司不应支付该款项。

王某所为的行为应为个人行为，与乙公司无关。

至于本案应如何处理，因王某所为的行为为个人行为，甲公司拒绝承认该合同的效力，该合同所造成的损失应由王某自己承担。

4.［答案］C［考点］非基于法律行为的不动产物权变动；放弃继承权；共有［解析］①《物权法》第29条规定：“因继承或者受遗赠取得物权的，自继承或者受遗赠开始时发生效力。

”通过继承和受遗赠发生的不动产物权变动，无须公示。

故A选项错误。

②《继承法》第8条规定：“继承权纠纷提起诉讼的期限为二年，自继承人知道或者应当知道其权利被侵犯之日起计算……”甲死亡后，乙、丙对房屋形成共同共有，所有权不适用诉讼时效。

此外，乙并未实施侵犯丙继承权的行为，丙的继承权之2年诉讼时效期间未开始计算。

故B选项错误。

③《继承法意见》第49条规定：“继承人放弃继承的意思表示，应当在继承开始后、遗产分割前作出。

遗产分割后表示放弃的不再是继承权，而是所有权。

”《继承法意见》第51条规定：“放弃继承的效力，追溯到继承开始的时间。

”放弃继承具有溯及力。

据此，C选项正确。

④《物权法》第102条规定：“因共有的不动产或者动产产生的债权债务，在对外关系上，共有人享有连带债权、承担连带债务，但法律另有规定或者第三人知道共有人不具有连带债权债务关系的除外；……”《侵权责任法》第85条规定：“建筑物、构筑物或者其他设施及其搁置物、悬挂物发生脱落、坠落造成他人损害，所有人、管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权责任。

所有人、管理人或者使用人赔偿后，有其他责任人的，有权向其他责任人追偿。

”据此，对于丁遭受的损害，共同共有人乙、丙应承担连带责任。

故D选项错误。

5.［答案］D［考点］地役权［解析］①《物权法》第164条规定：“地役权不得单独转让。

土地承包经营权、建设用地使用权等转让的，地役权一并转让，但合同另有约定的除外。

”根据地役权的从属性，地役权人必须同时是需役地的所有权人或者使用权人。

本题中，甲已将开发的房屋全部销售给了业主，甲既非需役地的所有权人亦非使用权人，甲的地役权消灭。

故A选项错误。

②《物权法》第158条规定：“地役权自地役权合同生效时设立。

当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。

”《物权法》第166条规定：“需役地以及需役地上的土地承包经营权、建设用地使用权部分转让时，转让部分涉及地役权的，受让人同时享有地役权。

”本题中，业主基于地役权的从属性和不可分性取得对乙的地役权，该地役权合同虽然未经登记，但由于乙不是地役权合同以外的第三人，业主享有的地役权对乙继续有效。

故B选项错误；C选项错误；D选项正确。

6.［答案］A[考点] 按份共有人的权利义务、质权的善意取得、动产善意取得［解析］本题涉及按份共有人的权利义务、质权的善意取得、动产善意取得等问题。

本题中，甲、乙对电脑的共有为按份共有，在按份共有关系中，共有人对其应有份额享有处分权，故甲就其应有份额设定质押有效。

甲未经乙同意，将乙之份额也设定质押的，是否有效？依《民通意见》第89条规定，共同共有人对共有财产享有共同的权利，承担共同的义务。

在共同共有关系存续期间，部分共有人擅自处分共有财产的，一般认定无效。

但第三人善意、有偿取得该项财产的，应当维护第三人的合法权益；对其他共有人的损失，由擅自处分共有财产的人赔偿。

以及依《担保法解释》第84条规定，出质人以其不具有所有权但合法占有的动产出质的，不知出质人无处分权的质权人行使质权后，因此给动产所有人造成损失的，由出质人承担赔偿责任。

应认为丙得依善意取得乙之份额的质权，故丙能够取得该电脑的质权。

丙取得电脑的质权后，在甲无力还款时，丙出卖电脑即为行使质权的行为，故丁经买卖合同而取得该电脑的所有权系通过合同取得，而非善意取得，故CD选项错误。

应予注意的是，本题中，甲因赌六合彩而将电脑出质于丙，虽然动机违法，但法律行为的效力是不考虑动机的，故借款及质押行为均有效。

7.［答案］C［考点］非基于法律行为的物权变动［解析］①甲、乙合法建造房屋，根据《物权法》第30条，无须登记，在事实行为成就时，甲、乙取得房屋所有权（共同共有）。

②甲、乙离婚的判决系形成判决，根据《物权法》第28条，无须登记，在判决生效时，乙取得该房屋所有权。

③根据《物权法》第29条，在乙的死亡宣告判决生效时，无须登记，丙取得该房屋所有权。

《民通意见》第36条第2款规定：“被宣告死亡和自然死亡的时间不一致的，被宣告死亡所引起的法律后果仍然有效，但自然死亡前实施的民事法律行为与被宣告死亡引起的法律后果相抵触的，则以其实施的民事法律行为为准。

”因乙未宣告撤销死亡宣告的判决，又未对该房屋作其他处分，故该房屋仍归丙所有。

④根据《物权法》第31条，丙经由继承取得房屋所有权后，未登记即处分该房屋的，不发生物权效力。

同时，有关丙、丁间房屋买卖合同的生效判决系给付判决，须经丙给丁过户登记后，丁才能取得该房屋所有权。

⑤综上，唯一正确的答案是C选项。

8.［答案］C［考点］共有［解析］①《物权法》第30条规定：“因合法建造、拆除房屋等事实行为设立或者消灭物权的，自事实行为成就时发生效力。

”据此，甲、乙自事实行为成就（房屋封顶）时取得房屋所有权。

A选项错误；B选项错误。

②《物权法》第97条规定：“处分共有的不动产或者动产以及对共有的不动产或者动产作重大修缮的，应当经占份额三分之二以上的按份共有人或者全体共同共有人同意，但共有人之间另有约定的除外。

”《物权法》第103条规定：“共有人对共有的不动产或者动产没有约定为按份共有或者共同共有，或者约定不明确的，除共有人具有家庭关系等外，视为按份共有。

”《物权法》第104条规定：“按份共有人对共有的不动产或者动产享有的份额，没有约定或者约定不明确的，按照出资额确定；不能确定出资额的，视为等额享有。

”据此，甲、乙对房屋系按份共有，份额均等。

同时，在按份共有中，共有人的份额是抽象的，共有人对共有物是不存在份额的，乙出卖第三、四层属于对共有物处分，在无约定时，应经三分之二以上份额的按份共有人同意。

故C选项正确；D选项错误。

9.［答案］D［考点］清偿抵充［解析］①本题涉及法定抵充。

截止到2013年6月2日，甲向乙借的第一笔钱已经产生利息10万元；甲向乙借的第二笔钱也已经产生利息10万元。

②根据《合同法解释（二）》第21条的规定，甲于2013年6月2日汇给乙的70万元应先抵充两笔借款已经产生的利息，共计20万元。

如此，还剩50万元。

③根据《合同法解释（二）》第20条，因第一笔和第二笔借款的主债务均已经到期，故应优先抵充无担保或者缺乏担保的主债务。

因此，剩余的50万元应优先抵充第一笔借款的本金50万元（第一笔借款债务因此消灭）。

如此，甲所付70万元全部抵充。

④经法定抵销后，2013年6月2日，第二笔借款主债务还剩50万元。

据此，本题唯一正确的答案为D选项。

10.［答案］ABC［考点］返还原物请求权；占有返还请求权［解析］①根据《物权法》第34条，返还原物请求权的构成要件有二：第一，请求人系物权人；第二，被请求的对象系现时的无权占有人。

②本题中，甲系所有权人，乙系无权的间接占有人，丙系无权的直接占有人，甲可对乙主张返还原物请求权，故A选项正确；甲亦可对丙主张返还原物请求权，故B选项正确。

③根据《物权法》第245条，占有返还请求权的构成要件有四：第一，请求人系占有人；第二，占有人的占有被侵夺；第三，须于占有被侵夺之日起一年内行使；第四，被请求人系侵夺人或者自侵夺人处继受占有的占有继受人。

④本题中，甲的占有被乙侵夺，且乙仍为现占有人（间接占有人），甲可对乙主张占有返还请求权，故C选项正确。

⑤假设丙系占有的概括继受人（通过继承或者企业合并自乙处继受占有），则无论丙系善意或者恶意之概括继受人，甲均可对丙主张占有返还请求权。

假设丙系占有的特定继受人（通过买卖、赠与、租赁、借用、质押等自乙处继受占有），则仅在丙为恶意的特定继受人时，甲才可对恶意的丙主张占有返还请求权，在丙为善意的特定继受人时，甲对善意的丙无占有返还请求权（对占有的保护弱于对物权的保护）。

本题中，丙系善意的特定继受人，甲对丙不得主张占有返还请求权。

故D选项错误。

11.［答案］BC［考点］无权占有人的责任；概括继承［解析］①根据《继承法》第33条的规定，高某死亡后，若小高未放弃继承，小高应当法定承受周某与高某之间的耕牛借用合同。

现耕牛因小高管理不善而死亡，高某有权基于借用合同请求小高承担违约责任。

故A选项正确，不当选；B 选项错误，当选。

②小牛属于天然孳息，所有权归属于周某，小高对小牛的占有属于善意自主占有。

但是，小牛不属于借用合同的内容，因此，周某不能基于借用合同请求小高承担不能返还小牛的违约责任。

同时，因为小高对小牛构成善意自主占有，所以，根据《物权法》第244条的规定，周某不能请求小高对小牛死亡的损失承担损害赔偿责任。

故C选项错误，当选；D选项正确，不当选。

12.［答案］CD［考点］善意取得［解析］①异议登记的效力在于减损错误登记的公信力，阻碍善意取得的发生。