法理学第七章法的要素

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第七章法的要素历年真题

第七章法的要素历年司考真题1、法是调整人的行为的社会规范，下列说法正确的是( )A.这是法律与其他规范的主要区别B.法治的理想就是将人们所有的行为都纳入到法律调整的范围C.一般而言，法律不调整纯粹的个人行为D.随着环境立法的出现，法律已逐渐开始调整人与自然的关系【考点】法的规范性2、我国《宪法》规定，“中华人民共和国公民的人身自由不受侵犯。

”下列哪一项是正确的?( )A.该条文属于规范性条文，表述的是法律规则B.该条文直接规定了行为模式，但没有规定假定条件和法律后果C.该条文设定的权利义务是具体权利义务D.该条文比较笼统模糊，属于法律原则【考点】法律规则的结构、法律规则和法律原则的关系、权利义务的分类单选3. 我国《刑法》第144 条规定，“在生产、销售的食品中掺入有毒、有害的非食品原料的，或者销售明知掺有有毒、有害的非食品原料的食品的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金;……致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的，依照本法第141 条的规定处罚。

”下列选项错误的有( )A.在逻辑结构上，“致人死亡或者对人体健康造成特别严重危害的”属于法律后果B.该条文既包含强行性规则，也包含任意性规则C.该条文既包含确定性规则，也包含委任性规则D.该条文明确具体，削弱了法律适用中的“自由裁量”【考点】法律规则逻辑结构、法律规则分类、法律规则和法律原则的区别多选4.下列关于法律规则和法律条文的关系，表述正确的有( )A.法律规则可能只表述法律规则的法律后果部分B.法律条文不可能只表述法律规则的假定条件部分C.法律条文可能只表述法律规则的行为模式部分D.法律条文可能不表述法律规则的任何逻辑要素【考点】法律规则、法律原则、法律概念和法律条文多选5、2005 年11 月7 日，中华人民共和国商务部发布了《酒类流通管理办法》，该《办法》第十九条规定：“酒类经营者不得向未成年人销售酒类商品，并应在经营场所显著位置予以明示”;第三十条规定：“违反本办法第十九条规定的，由商务主管部门或会同有关部门予以警告，责令改正;情节严重的，处两千元以下罚款。

法理学法的要素(下)

中国政法大学司法考试学院
法的要素（下）
法律原则有如下的适用条件：
一、前提：一个待决案件同时与规则和原则相关，且它们给出的答案矛盾
二、原则适用的三个条件
（一）穷尽规则，方得适用法律原则
1、一般来说，既有规则、又有原则，裁判者只能选择规则作为裁判基础。

原因：法律规则可以有效保障法律的确定性与可预测性，而法律原则包含较大的自由裁量的空间，为了避免自由裁量的滥用，所以才只能选择法律规则。

2、这并不是说，既有规则、又有原则，法律原则就是毫无意义的，因为法律原则还可以用来补充法律规则的漏洞。

（二）除非为了实现个案正义，否则不得舍弃法律规则直接适用法律原则
1、在安定性（规则）与合目的性（原则）之间，应首先保障安定性（规则）
2、由于规则仅针对共性，而原则既针对共性、有针对个性，因此规则可能会出现对于待决纠纷之个别特殊情况的忽视，因此原则此时就被当做纠正规则在个案上之偏差的工具。

（三）没有更强理由，不得径行适用法律原则
1、即使规则的确在个案上产生了不正义的结果，但是这并不意味菏泽此时一定要用原则推翻规则，原则还必须被证明是一项“更强的理由”。

2、所谓的更强理由，由以下部分组成：
①规则与原则之间的联系在于：任何一个规则背后有两个原则的支持：形式原则与实质原则。

其中，形式原则就是法律规则所带来的稳定性与可预测性，而实质原则值得是规则所欲实现的实体目标。

②与规则对立的原则，如果只能压倒规则背后的单个原则，那么该原则就无法被称为“更强理由”
③只有当与规则对立的原则，能够同时压倒规则背后的两个原则，该原则才能被称为“更强理由”，才能压倒规则成为决定案件裁判的基础。

法的基本要素

法的基本要素
“法的基本要素”
法律是社会秩序的基石，是保障人们权益的重要工具。

了解法律的基本要素对于每个公民来说都是至关重要的。

在法律的世界里，有几个基本要素是必不可少的。

首先，法律的基本要素包括立法、执法和司法。

立法是指国家机关通过制定法律来规范社会行为的过程。

执法是指政府机构通过执行法律来维护社会秩序和保护公民权益。

司法是指通过法院审判来解决法律纠纷和制裁违法行为。

这三个要素相互作用，共同构成了法治社会的基础。

其次，法律的基本要素还包括公正、公平和公开。

公正是指法律的适用应当不偏不倚，对所有人都一视同仁。

公平是指法律的适用应当基于客观事实和平等原则，不偏袒任何一方。

公开是指法律的适用应当对社会公众透明公开，让人们了解法律的适用和执行情况。

此外，法律的基本要素还包括权利、义务和责任。

权利是指法律赋予人们的享有自由和利益的权力。

义务是指人们在社会中应当履行的责任和义务。

责任是指人们在违反法律时应当承担的责任和后果。

总的来说，法律的基本要素是社会秩序的基础，是人们权益的保障。

了解并遵守法律的基本要素对于每个公民来说都是非常重要的。

只有通过了解法律的基本要素，我们才能更好地维护自己的权益，遵纪守法，建设一个和谐、稳定和公正的社会。

法理学授课讲义：法的要素（分析法学派）

第三节法的要素 1、法律规则采取⼀定的结构形式具体规定⼈们法律权利、法律义务以及相应法律后果的⾏为规范。

2、法律原则为法律规则提供某种基础或本源的综合性的、指导性的价值准则或规范，是法律诉讼、法律程序和法律裁决的确认规范。

4、权利义务（1）⼀切法律规范、法律部门(部门法)，甚⾄整个法律体系的核⼼内容。

（2）法的运⾏和操作的整个过程和机制(如⽴法、执法、司法、守法、法律监督等)，始终是围绕权利和义务这两个核⼼内容和要素⽽展开的。

3、法律概念（1）对各种法律现象或法律事实加以描述、概括的概念。

（2）是表述规则和原则之内容的⼯具，不是完全独⽴的法的要素，依附于法律规则或法律原则。

⼀、法律规则（⼀）法律规则的逻辑结构――新三要素说 1、假定条件指法律规则中有关适⽤该规则的条件和情况的部分，即法律规则在什么时间、空间、对什么⼈适⽤以及在什么情境下法律规则对⼈的⾏为有约束⼒的问题。

（1）法律规则的适⽤条件。

其内容有关法律规则在什么时间⽣效，在什么地域⽣效以及对什么⼈⽣效等。

（2）⾏为主体的⾏为条件。

2、⾏为模式指法律规则中规定⼈们如何具体⾏为之⽅式或范型的部分，是从⼈们⼤量的实际⾏为中概括出来的法律⾏为要求，是任何法律规则的核⼼部分。

（1）可为模式（权利⾏为模式），指在什么假定条件下，⼈们“可以如何⾏为”的模式。

（2）应为模式（义务⾏为模式），指在什么假定条件下，⼈们“应当或必须如何⾏为”的模式。

（3）勿为模式（义务⾏为模式），指在什么假定条件下，⼈们“禁⽌或不得如何⾏为”的模式。

3、法律后果指法律规则中规定⼈们在作出符合或不符合⾏为模式的要求时应承担相应的结果的部分，是法律规则对⼈们具有法律意义的⾏为的态度。

（1）合法后果，⼜称肯定式的法律后果，是法律规则中规定⼈们按照⾏为模式的要求⾏为⽽在法律上予以肯定的后果，它表现为法律规则对⼈们⾏为的保护、许可或奖励。

（2）违法后果，⼜称否定式的法律后果，是法律规则中规定⼈们不按照⾏为模式的要求⾏为⽽在法律上予以否定的后果，它表现为法律规则对⼈们⾏为的制裁、不予保护、撤销、停⽌，或要求恢复、补偿等。

《法理学》知识点梳理.

第一章法学研究与法学教育了解西方法学流派的发展历史。

名词解释:各法学流派。

第二章法学的研究方法总体上来说,本章几乎没有什么考点,大体了解即可。

第三章马克思主义法学的产生与发展总体上来说,本章几乎没有什么考点,大体了解即可。

第四章法理学概述本章的核心问题是:法理学是什么?其答案的四个要点都要展开掌握。

其他知识点了解即可。

第五章法的概念本章的知识点主要有:(1名词解释:法;法的作用(告示;指引;评价;预测;教育;强制作用。

(2简答题:法的基本特征;法的本质;法的作用;法的局限性。

第六章法的渊源、形式和效力本章的知识点主要有:(1名词解释:法的渊源;法的形式;当代中国主要法的形式(尤其是行政法规;地方性法规;自治规章;行政规章等概念;规范性法律文件的规范化;规范性法律文件的系统化(法的清理;法的汇编;法的编纂;法的分类(六种分类各自涉及的概念;法的效力;法的溯及力。

(2简答题:当代中国主要法的渊源;法的形式和法的渊源的界分;当代中国主要法的形式;法的汇编和法的编纂的区别;法的一般分类;法的效力范围;法的效力的冲突与协调第七章法的要素本章的知识点主要有:(1名词解释:法的要素;法律概念;法律规则;法律规则的分类(具体各种分类的概念都要掌握;法律原则;法律原则的分类(政策性原则和公理性性原则(2简答题:法的要素的特征及分类;法律概念的功能;法律规则的逻辑结构、特点;法律规则的分类;法律原则的功能;法律原则与法律规则的区别;法律原则的适用。

第八章法律体系本章的知识点主要有:(1名词解释:法律体系;法律部门;当代中国的法律体系(主要是行政法;经济法;社会法的概念(2简答题:法律部门的划分标准和原则第九章权利和义务本章的知识点主要有:(1名词解释:权利和义务的概念;权利和义务的分类(具体的分类都要掌握;(2简答题:为什么权利和义务是法学的核心范畴?权利和义务的本质、特征和作用;权利和义务的分类;权利和义务的关系;为什么说现代法律是以权利为本位的?第十章法律行为本章的知识点主要有:(1名词解释:法律行为;法律行为的结构;法律行为的确认;法律行为的分类(各种具体分类都要掌握(2简答题:法律行为的基本特征;法律行为的结构;法律行为的基本分类;第十一章法律关系本章的知识点主要走:(1名词解释:法律关系;法律关系的分类(各种具体分类都要掌握;权利能力;行为能力;法律事实;法律事件;事实构成(2简答题:法律关系的特征;法律关系的分类;法律关系的主体和客体;法律事实的分类第十二章法律责任本章的知识点主要有:(1名词解释:法律责任;法律责任的种类(其中具体的各种分类都要掌握;法律责任的认定与归结;归责;免责(2简单题:法律责任的本质;法律责任的构成;法律责任的种类;法律责任的认定与归结的原则;法律责任的承担方式;法律责任的减轻与免除第十三章法律程序本章的知识点主要有:(1名词解释:法律程序;自然正义(自然公正原则;正当程序;(2简答题:法律程序的特点;法律程序对法律行为的调整方式;法律程序对法律适用的作用;正当程序的特征;正当程序的意义第十四章法的历史本章的知识点主要有:(1名词解释:法的历史类型;法系;大陆法系;英美法系(2简答题:法的起源的一般规律;法与原始习惯的区别;奴隶制法律制度的特征;中西方封建制法的主要差别;资本主义法的原则;英美法系和大陆法系的比较;第十五章法律演进与法律发展本章的知识点主要有:(1名词解释:法律的演进;法律发展;法律继承;法律移植;法制改革(2简答题:法律演进与发展的特点:法律演进与发展的基本规律;法律继承的特点;法律继承的原因和内容;法律移植的原因;法律移植的实践;法制改革的意义;当代中国法制改革的必要性;当代中国法制改革的基本内容。

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➢ 作为法律一种要素的规则，这种规则是相对于法律整体中其他要素如原则、概念而言的。法理学上阐述的主要是后一种意义上的法律规则.
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法律规则(rule)与法律规范(norm)
➢西方学界往往将法律规范与法律规则这两个概念加以区别。
➢ 奥地利法学家凯尔森提出最好不把法律规范与法律规则混淆起来。因为：法的创制权威所制定的法律规范是规定性的；法学所陈述法律规则却是叙述性的。
➢一般法律概念指适用于整个法领域的法律概念：权利、义务、责任、规则、原则等；~是法律概念的最高级，可称为法律范畴
➢部门法律概念：仅适用于某一法律领域的法律概念，涵盖面较一般法律概念窄，如犯罪、合同、行政相对人、开庭等
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第三节法律规则
一、法律规则释义
➢ 社会规则是社会中一定的权威机构所颁行或社会习俗所包含的社会主体的行为标准或准则。法律规则是社会规则的一种。
➢ 法律规则是体现国家政权意志的，在规范国家生活、社会生活和公民生活的规范体系中具有最高地位和效力的一种社会规则。
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➢ 作为法律整体的规则和作为法律要素的规则：
➢ 作为法律整体的规则。与法律含义或外延是相当的，也可以说是法律另一种说法。例如，当我们说法律规则与道德规则、宗教规则都是社会规则时，这里的法律规则就是指法，道德规则、宗教规则分别是指道德、宗教。
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•法律概念的三大功能：
➢ 表达功能：法律概念及概念间的连接使法律得以表达，无概念的法律是难以想象的；法律概念也是表达诉状、答辩状、司法判决等法律文书的重要工具
➢ 认识功能：~使人们得以认识和理解法律
➢ 提高法律合理化程度的功能：丰富、明确的法律概念可以提高法律的明确化程度和专业化程度，

张文显《法理学》(第5版)笔记和课后习题(含考研真题)详解(7-9章)

第七章法的要素7.1 复习笔记【知识框架】【考点难点归纳】考点一：法的要素概述（见表7-1）★表7-1 法的要素概述考点二：法律概念（见表7-2）★★★表7-2 法律概念考点三：法律规则★★★★★1．法律规则释义（见表7-3）表7-3 法律规则释义2．法律规则的分类（见表7-4）表7-4 法律规则的分类考点四：法律原则★★★★1．法律原则概述（见表7-5）表7-5 法律原则概述2．法律原则的适用（见表7-6）表7-6 法律原则的适用7.2 课后习题详解1．如何理解法律概念？答：（1）法律概念是有法律意义的概念，是认识法律与表达法律的认识之网上的纽结，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语；是“法律规范和法律制度的建筑材料”；是“解决法律问题所必需的和必不可少的工具”。

（2）法律概念有两个来源：一是脱胎于日常生活中的概念，经法律人对它的吸纳而成为法律概念；二是法律人（立法者、司法者、法学家）的创设。

法律概念实际上都直接或间接地来自日常生活。

（3）法律概念对于法律的运作与法学研究具有重要意义，具体来讲，法律概念具有三大功能：①表达功能，法律概念及概念间的连接使法律得以表达，无概念的法律是难以想象的；同时，法律概念也是表达诉状、答辩状、司法判决等法律文书的重要工具。

②认识功能，法律概念使人们得以认识和理解法律，不借助法律概念，人们便无法认识法律的内容，难以进行法律交流，更无法在此基础上进行法律实践活动。

③提高法律合理化程度的功能。

丰富的、明确的法律概念可以提高法律的明确化程度和专业性程度，使法律成为专门的工具，使法律工作成为独立的职业。

（4）法律概念的分类①涉人概念、涉事概念、涉物概念（按概念涉及的内容划分）。

涉人概念，是关于人（自然人和团体人）的概念，如“公民”“人”“法人”“法定代理人”“律师”“法官”等；涉事概念，是关于法律事件和法律行为的概念，如“故意”“过失”“责任”“贪污”“受贿”“代理”等；涉物概念，是有关物品及其质量、数量和时间、空间等无人格的概念，如“标的”“金额”“国家财产”“有体物”“无体物”“证券”“无人驾驶汽车”“时效”等。

法理学第七章法的要素

第七章法的要素一. 名词解释1.法的要素2.法律概念 3．法律规则 4．授权性规则 5.义务性规则 6．权益复合规则7．规范性规则 8．标准性规则 9．调整性规则 10．构成性规则 11．强行性规则12．指导性规则 13．法律原则 14．政策性原则 15．公理性原则二. 单项选择1．《中华人民共和国宪法》第56条规定：“中华人民共和国公民有依照法律纳税的义务。

”这一规则是（）。

A．规范性规则 B．标准性规则 C．强行性规则 D．构成性规则2．“在住宅区内机动车车速应限制在每小时20公里以内”这一规则是（）。

A．规范性规则 B．标准性规则 C．强行性规则 D．构成性规则3．根据内容的不同，法律规则可以划分为（）。

A．授权性规则、义务性规则和权义复合规则 B．调整性规则与构成性规则C．强行性规则与指导性规则 D．规范性规则和标准性规则4．《中华人民共和国婚姻法》第21条第3款规定：“无劳动能力或生活困难的父母，有要求子女付给赡养费的权利”该规定属于（）。

A．规范性规则 B．标准性规则 C．授权性规则 D．构成性规则5．将法律规则分为主要规则和次要规则，主要规则是设定义务的规则，次要规则是授予权利的规则，这是新分析法学派的代表人物英国法学家（）的观点A．庞德 B．边沁 C．哈特 D．奥斯丁6．《中华人民共和国宪法》第41条规定：“中华人民共和国公民对于任何国家机关和国家工作人员，有提出批评和建议的权利，”这是一个（）规则。

A．授权性规则 B．义务性规则C．权义复合规则 D．禁止性规则7．《中华人民共和国全国人民代表大会和地方各级人民代表大会选举法》第17条规定：“全国少数民族应选全国人民代表大会代表，由全国人民代表大会常务委员会参照各少数民族的人口数和分布等情况，分配给各省、自治区、直辖市的人民代表大会选出。

人口特少的民族，至少应有代表一人。

”这是一个（）规则。

A．授权性规则 B．义务性规则C．标准性规则 D．规范性规则8．《中华人民共和国公司法》第22条规定：“股东应当按期足额缴纳公司章程中规定的各自所认缴的出资额。

法理学——法的要素

法律原则
法律原则与法律规则的区别
内容适用范围适用方式
法律规则
法律原则
具体规定，着眼共性，削弱或防止“自由裁量”。
某一类型的行为。
笼统规定，同时关注共性与个性，适用较大余地。
某一类行为，某一法律部门甚或全部法律体系通用。
全有或全无的方式。（排他性）不同强度的，甚至冲突的原则都可能共存于一部法律中。
指向其他机关
指向其他规则
3.根据行为限定范围或程度不同。
强行性规则任意性规则
具有强制性，不容许更改。允许自行选择、协商行为的模式。
法律原则
法律原则的种类
1.公理性原则和政策性原则。如诚实守信原则、建设社会主义法治国家原则。 2.基本原则和具体原则。 ①基本原则指整体法律体系或某一法律部门所适用的体现法的基本价值的原则。 ②具体原则指在基本原则指导下适用于某一法律部门中特定情形的原则。 3.实体性原则和程序性原则。 ①实体性原则指直接涉及实体法（实体性权利和义务）问题的原则。 ②程序性原则指直接涉及程序法（诉讼和非诉讼程序法）问题的原则。
法律后果。人的实际行为符合或不符合行为模式所产生的相应效果，分为合法与不合法后果。
法律规范
法律规则与语言
1.法律规范必须以“法律语句”来表达。 2.法律人只能通过语言来理解并运用法律。 3.法律语句又分为规范语句和非规范语句。
规范语句非规范语句
命令名允许句陈述句
有道义助词。如“必须、应当、禁止” 有道义助词。如“可以” 没有道义助词。
具有强制履行性质，不可随意转让或违反。
1.基本权利义务（宪法规定）与普通权利义务（普通法律规定）。 2.绝对权利义务与相对权利义务。 ①绝对权利义务对应不特定的法律主体的权利和义务。 ②相对权利义务对应特定的法律主体的权利和义务。 3.个人权利义务、集体权利义务和国家权利义务。

第7章法的要素

《刑法》第232条：故意杀人的，处死刑，刑法》 232条故意杀人的，处死刑，无期徒刑或者10年以上有期徒刑； 10年以上有期徒刑无期徒刑或者10年以上有期徒刑；情节较轻的，年以上10年以下有期徒刑。 10年以下有期徒刑轻的，处3年以上10年以下有期徒刑。刑法》 17条已满16周岁的人犯罪， 16周岁的人犯罪《刑法》第17条：已满16周岁的人犯罪，应当负刑事责任。应当负刑事责任。已满14周岁不满16周岁的人， 14周岁不满16周岁的人已满14周岁不满16周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。应当负刑事责任。
• • • • • • •
（四）法律原则的适用 1、适用特点存在于法律运作全过程；（1）存在于法律运作全过程；可兼适用不同原则；（2）可兼适用不同原则；可排斥规则的适用。（3）可排斥规则的适用。适用法律原则的要求： 2、适用法律原则的要求：禁止将道德、（1）禁止将道德、政治原则当做法律原则； • （2）法律规则优先适用；法律规则优先适用； • （3）严格说明适用理由。严格说明适用理由。

《婚姻法》第5条：结婚必须男女双方完全自愿，不许任何一方对他方加以强迫或任何第三者加以干涉。 7条：有下列情形之一的，禁止结婚：委托性：《刑法》第330条：违反传染病防治法的规定，有下列情形之一，引起甲类传染病传播或者有传播严重危险的，处 3年以下有期徒刑或者拘役；后果特别严重的，处3年以上7年以下有期徒刑：甲类传染病的范围，依照《中华人民共和国传染病防治法》和国务院有关规定确定。
（二）、法律规范的逻辑结构）、法律规范的逻辑结构三要素说：认为法律规范由假定、处理、 1、三要素说：认为法律规范由假定、处理、制裁三要素构成。制裁三要素构成。假定：假定：是该法律规范适用的条件和范围。处理：处理：是该法律规范要求的作为或不作为。作为。制裁：制裁：是违反处理中的行为要求所必须承担的法律责任。须承担的法律责任。

法的要素理论文献综述

• 理想成分—公认的权威性法律理想，它归根到底反映了一定时间和地点的社会秩序的图画，反映了法律秩序和社会控制的目的是什么的法律传统
二、对西方法学家有关法的要素界定的评价
• (一)、奥斯丁“法律命令说”是一种人治主义法律理论
• 这一理论始于法国人博丹，经英国法学家霍布斯，到分析法学派创始人奥斯丁手中，成为主宰西方法学一个多世纪的强势理论 • 人治理论：迎合当时的政治上趋于保守，甚至专制的政治潮流
• 奥斯丁认为：“‘一般法理学’是指这样一门科学，它所关注的事阐明不同法律制度所共有的一些原则、概念和特点：通过对法律制度的分析，我们能够获得这样的认识，即那些较为完善和成熟的制度，由于具有完善性和成熟性，从而也就附有卓越的指导意义” • 奥斯丁坚定地认为，严格意义上的法律只能是实在法。实在法的本质在于它是主权者的命令。 • 这种“命令”是政治上居上位者的意志的表达，政治上居下位者如不服从，就会受到制裁。就是说，法律是由主权者下达的以制裁为后盾的普遍命令。
• （四）庞德的“律令——技术——理想说”
• 对“什么是法律”这个问题提出自己的见解，认为可以用社会控制的观念统一起来。 • 法是依照一批在司法和行政过程中使用的权威性法令来实施的高度专门形式的社会控制
• 法律是由律令、技术和理想构成的 • 律令成分—由规则、原则、概念和标准组成的复杂体系 • 技术成分—解释和适用法的规定的方法和在权威性资料中寻找审理特殊案件的根据的方法
• （二）哈特与德沃金之间有关法律原则问题的争论，涉及到对法官的自由裁量权的不同态度着法律原则，同时也拒绝承认法律原则在法律论证和司法推理的过程中扮演着一个重要的角色 • 德沃金特别强调了法律原则的重要性。法律原则不仅保持了法律发展上的连续性，而且保持了判决的一致性。在没有法律规则或法律规则的含义相对模糊的情况下，法官应该根据法律原则作出裁决

法理学(第五版)课件第七章法的要素

人格的概念，如“标的”“金额”“国家财产”“有体物”“无体物”“证券”“无人驾驶汽车” 等。
第二节法律概念
二、法律概念的分类 ➢ 按法律概念的功能不同，可以将它分为描述性概念和规
范性概念。 ➢ 按法律概念的确定性程度不同，可以将它分为确定性法
律概念和不确定性法律概念。 ➢ 按法律概念涵盖面大小，可以将法律概念划分为一般法
➢ 与法律原则相比，法律规则具有三大特点： ➢ （1）微观的指导性 ➢ （2）可操作性较强 ➢ （3）确定性程度较高
➢ （1）法律规则是普遍的行为模式，具有可重复适用性；
➢ （2）法律规则可以适用于一定的角色群或适用于一定法域中所有的人，即法律规则不是针对特定的个人的，而是对具有相同特性的个体普遍适用的。
第四节法律原则
二、法律原则与法律规则的区别 ➢ （1）在对事及对人的覆盖面上，法律原则较宽，法律规
则较窄，即法律原则有更大的宏观指导性，某一法律原则常常成为一群规则的基础； ➢ （2）在变化的速率方面，法律原则有较强的稳定性； ➢ （3）在是否适用的确定性方面，原则较为模糊，而规则较为明确；当原则与原则、规则与规则相互冲突时，选择的方法也不同。确定相互冲突的原则的适用时，则常常要对冲突的原则所承载的不同价值作出权衡，对相互冲突的原则必须进行衡量或平衡。
能解释我们对于法律的特别尊敬。”——德沃金
人的理性不足应对法所规范的事物变化的无穷性，法与它所规范的事物之间存在永恒的矛盾。
第四节法律原则
一、法律原则释义（续） ➢ 法律原则是法律的基础性真理、原理或为其他法的要素提
供基础或本源的综合性原理或出发点。 ➢ 法律原则的作用： • （1）法律原则为法律规则和概念提供基础或出发点 • （2）法律原则可直接作为审判的依据。 • （3）法律原则可以作为疑难案件的断案依据

法理学各章要点解析

第一章名词：法的定义法的定义：法是由国家制定或认可并依靠国家强制力保证实施的，反映由特定社会物质生活条件所决定的统治阶级意志，规定权利和义务，以确认、保护和发展对统治阶级有利的社会关系和社会秩序为目的的行为规范体系。

1、马克思主义法的本质观点法是统治阶级意志的体现。

⑴法是“意志”的体现；⑵法是“统治”阶级意志的反映；⑶法是统治“阶级”的意志的反映；⑷法是“被奉为法律”的统治阶级的意志。

法的本质是由特定社会的物质生活条件决定的。

2、法的基本特征⑴法是调整社会关系的行为规范；⑵法是由国家制定和认可的行为规范；⑶法是规定权利和义务的社会规范；⑷法是由国家强制力保证实施的社会规范。

3、法的要素有哪些？各要素的特点和功能、主要分类？法的三要素：法律概念、法律规则、法律原则法律概念：特点和功能：法律概念是对法律事实进行定性的，既确定事件、行为和物品等的“法律性质”和“社会性质”，又确定事件、行为和物品等的“法律性质”，从而为人们认识和评价法律事实提供了必要的结构。

没有这个结构，就无法对事件、行为和物品作出法律评价和法律处理。

主要分类：涉人概念、涉事概念、涉物概念法律规则：特点和功能：⑴微观的指导性；⑵可操作性，亦即可适用性；⑶确定性和可预测性。

主要分类：⑴从性质上分：义务性规则、授权性规则、权利义务复合规则；⑵从形式特征上分：规范性规则、标准性规则；⑶按其功能分：调整性规则、构成性规则。

法律原则：特点和功能：⑴较宽的覆盖面；⑵宏观上的指导性；⑶稳定性强。

主要分类：政策性原则、公理性原则4、法律原则与法律规则的区别？⑴规则在适用时，要么有效，要么无效；它或是被遵守，或是被违反。

但法律原则的适用则比较灵活。

⑵在一个法律体系中，规则之间如果互相冲突，其中必有一个是无效的。

而原则交错的时候，原则之间的冲突必须根据每一个原则在既定场合中的相对分量来解决。

第二章1、马克思主义关于法的起源的理论⑴揭示了法的起源的经济根源。

法理学第七章法律渊源

法理学第七章法律渊源
第七章、法律渊源一、法律渊源法律渊源是指法的创制方式和外部表现形式正式渊源和非正式渊源①制定法(法律+规范性文件)②判例法③习惯法④国际条约非正式渊源为学说or公平正义观念我国的法律渊源，制定法被视为第一位法源，判例在理论上不被认为是法律渊源。

①宪法(根本法)、②基本法律(人大制定)、③一般法律(人大常委会制定)、④行政法规(国务院)、⑤地方性法规(省一级的人大及常委会)、⑥自治条例和单行条例、⑦规章、⑧军事法规和规章、⑨特别行政区基本法和法律、⑩国际条约二、法的分类一般分类1)成文法vs.不成文法(根据创制方式和表达方式划分)(成文法又称制定法、不成文法一般指习惯法and判例法) 2)根本法vs.普通法(根据法律地位、效力和制定主体制定程序不同划分) (只适用于成文宪法的国家，根本法是宪法) 3)一般法vs.特别法(根据法律适用范围不同划分) (一般法特别法是相对的，特别法优于普通法前提是特别法和一般法位于同一位阶) 4)国内法vs.国际法(根据法的创制主体和适用主体不同划分) (国际法主体是国家是国家间制定的，国内法国家特定条件下才为主体) 5)实体法vs.程序法(根据规定内容不同划分) (是指以确认权利和义务或职责和职权为主的法律vs. 是指以保证权利和义务或职责和职权履行的有关程序为主的法律)特殊分类1)公法vs.私法(适用于大陆法系) (一般认为，凡涉及到公共权力、公共关系、公共利益和上下服从关系、管理关系、强制关系的法，即为公法；而凡属个人利益、个人权利、自由选择、平权关系的法即为私法) 2)普通法vs.衡平法(英美法系) (普通法指11世纪法官通过判决形成的判例法、衡平法指14世纪后对普通法修正补充而出现的判例法) 3)联邦法vs.联邦成员法(多用于联邦制国家) (联邦法由联邦中央定、成员法由联邦成员制定)。

第七章法的要素..

课堂练习
三、判断正误 1．《中华人民共和国刑法》第94条规定：“本法所称司法工作人员，是指有侦查、检察、审判、监管职责的工作人员。”这里的司法工作人员概念和日常生活用语中的司法工作人员概念是不一致的。（ y ） 2．法的要素是制定法不可或缺的基本质料，习惯法、判例法中没有要素。（ n ） 3．将法归结为单一的“命令”要素的理论，始于法国人博丹，经英国法学家霍布斯，到分析法学派创始人奥斯丁手中，成为主宰西方法学一个多世纪的强势理论。（ y ） 4．在法的要素模式——道德原则和法律规则模式中，道德原则确定法律原则。（ y ） 5．我国法学界长期以来关于法的要素通行的是“法律规范”说，将法律归结为法律规范单一模式。（ y ）

二、法律概念的分类
1.依概念涉及的内容来分，法律概念有：涉人概念、涉事概念、涉物概念。涉人概念是关于人（自然人和团体人）的概念，涉事概念是关于法律事件和法律行为的概念（故意、过失、责任、贪污、受贿、代理），涉物概念是有关物品及其质量、数量和时间、空间等无人格的概念。 2.按法律概念的功能不同可以将它分为描述性概念（租赁、婚姻、盗窃、公务员）和规范性概念（故意、过失、违法）。 3.按概念的确定性程度不同可以将法律概念分为确定性概念（定金、赔偿、证据、盗窃）和不确定性概念（正当程序、公序良俗）。 4.按法律概念涵盖面大小可以将法律概念划分为一般法律概念（权利义务责任规则原则）和部门法律概念（犯罪刑罚合同开庭等）。
第三节法律规则

一、法律规则释义
法律规则是规定法律上的权利、义务、责任的准则、标准，或是赋予某种事实状态以法律意义的指示、规定。法律规则是构成法律的主要因素。

二、法律规则的分类
对法理学研究与实务意义较大的分类有以下四种：（一）从法律规则内容上看,可以将它分为授权性规则、义务性规则和权义复合规则（二）从法律规则形式特征上看，可将它分为规范性规则和标准性规则 (三)从法律规则的功能上看，可将法律规则分为调整性规则和构成性规则

第七章法的要素

第七章法的要素第一节法的要素释义一、法的要素的定义法的要素指法的基本成分，即构成法律的基本元素。

任何时空中以整体形态存在的法律都是由基本的要素构成的。

如果我们把整体形态的法律看成一个系统，那么法律要素就是构成系统的元素。

法的要素与法律渊源不同。

法的渊源指法的外表形态，而法的要素是任何形态的法律(制定法、习惯法、判例法)都不可或缺的基本质料。

特征：（1）个别性和局部性。

（2）多样性和差别性。

（3）整体性和不可分割性。

判断一个社会法律要素质量高低的标准：（1）法律要素含义的明确性与确定性程度。

（2）法律要素间联系的紧密性及协调性程度。

（3）法律要素的专门化、技术化程度。

二、法的要素的分类法的要素的分类问题涉及另一前提性问题：将复杂的法律现象归结为哪些简单要素，即法要素的“模式”问题。

这是西方法理学中的“传统问题”。

早在古希腊，就曾发生过法律是“命令”还是“劝告”的争论。

近代以来，西方流行的法要素的模式的理论主要有五种：第一，“命令”模式，即将法律归结为单一的“命令”要素；第二，新分析法学派的规则模式；第三，规则、政策、原则模式；第四，道德原则和法律规则模式；第五，律令、技术、理想模式。

我国法学界长期以来通行的是“法律规范”说，将法律归结为法律规范单一要素。

这一理论来自1949年以后对苏联法学的承袭，其理论源头是西方的命令说和规则说。

近年来学者们开始主张多要素说。

综观各家关于法律要素的学说，法律概念、法律规则、法律原则三要素说有较强的说服力，且对认识法律有重要的工具价值。

第二节法律规则一、法律规则的含义在从宏观上讨论法律问题时，人们常常把法律界说为某种行为规则或规范的总和或体系。

在这里，法律和法律规则可以被看成是两个大体等同的概念，它们的内涵和外延没有实质的不同。

但是，当我们在微观层次上对法律进行要素分析时，法律和法律规则就不再是等同的关系而是包含关系了，即法律不是仅仅由规则这一种要素组成的，除了规则之外，原则和概念也是法律不可缺少的要素。

法理学讲义_张文显(第三版)

张文显《法理学》（第三版）讲义第七章法的要素第二节法律概念一、法律概念释义（一）概念：有法律意义的概念，是认识法律和表达法律的认识之网上的纽结，即对各种有关法律的事物、状态、行为进行概括而形成的法律术语。

（二）来源：（1）法律人吸纳（2）法律人创设（三）功能：（1）认识功能（2）表达功能（3）提高法律合理化功能二、法律概念分类（一）依涉及内容涉人概念：关于人（自然人、团体）的概念涉事概念：关于法律事件和法律行为的概念涉物概念：关于物品及其质量、数量和时间、空间的概念（二）依功能描述性概念：对外在事物进行描述的概念规范性概念：对人的行为进行规范的概念（三）依确定程度相对确定性概念：外延与内涵相对确定的概念相对不确定性概念：外延与内涵相对不确定的概念（四）依涵盖面大小一般法律概念：适用于整个法领域的概念部门法律概念：仅适用于某一法领域的概念第三节法律规则一、法律规则释义（一）概念：规定法律上权利、义务、责任的准则，或是赋予某种事实状态以法律意义的规定。

（二）逻辑结构1、三要素说假定：法律规则中指出适用这一规则的前提条件或情况的部分。

处理：法律规则中指出人们应当做什么、禁止做什么的部分。

制裁：法律规则中指出行为要承担法律后果的的部分。

2、二要素说行为模式：法律规则中指出人们应当做什么、禁止做什么的部分。

法律后果：法律规则中指出行为要承担法律后果的的部分。

（三）两大特色：可重复适用性、普遍适用性（四）特点（VS法律原则）：（1）微观的指导性（2）较强的操作性（3）较高的确定性二、法律规则的分类（一）依内容授权性规则：指示人们可以作为、不作为或要求他人作为、不作为的规则。

义务性规则：直接要求人们作为、不作为的规则。

权义复合性规则：兼具授予权利、设定义务两种性质的法律规则。

（二）依形式特征规范性规则：规则内容明确具体，可直接适用的规则。

标准性规则：规则内容具有一定伸缩性，可适当裁量的规则。

（三）依功能调整性规则：调整已有行为的规则。

法理学法的要素(中)

中国政法大学司法考试学院
法的要素（下）
法律原则与法律规则主要有3点区别：
1．在内容上，法律规则的规定是明确具体的，它着眼于主体行为及各种条件（情况）的共性；其明确具体的目的是削弱或防止法律适用上的“自由裁量”。

与此相比，法律原则的着眼点不仅限于行为及条件的共性，而且关注它们的个别性。

注意：规则只针对共性、不针对个性，而原则既针对共性、又针对个性2．在适用范围上，法律规则由于内容具体明确，它们只适用于某一类型的行为。

而法律原则对人们的行为及其条件有更大的覆盖面和抽象性，它们是对从社会生活或社会关系中概括出来的某一类行为、某一法律部门甚或全部法律体系均通用的价值准则，具有宏观的指导性，其适用范围比法律规则宽广。

注意：规则的文义是封闭的，而原则的文义是开放的
3．在适用方法上的不同：
（1）当同时存在多个规则时，规则是以“全有或全无的方式”应用于个案当中的；当同时存在多个原则时，原则是以“权衡强度或者分量的方式”应用于个案当中的
（2）当同时存在多个规则时，被选择的规则有效，没有被选择的其他规则一律无效，它们不再适用于待决案件；当同时存在多个原则时，分量最重或者最具强度的原则应用于待决案件当中，分量较轻的原则以次于分量最重的原则的顺序，适用于待决案件，或者说，它们也能够影响案件裁判。

注意：正是因为这个原因，所以规则之下或者没有自由裁量、或者自由裁量的空间较小，而原则必然涉及自、由裁量的运用、且裁量空间较大。

公共基础知识法理学法的要素

公共基础知识法理学法的要素法理学是一门独立的法学学科,它有其自身的学问体系和其独立存在的价值。

下面是为大家整理的公共基础学问法理学法的要素，供大家共享。

公共基础学问法理学法的要素：法律规则1.法律规则的规律结构任何法律规则均由假定条件、行为模式和法律后果三个部分构成。

(1)假定条件。

指法律规则中有关部门适用该规则的条件和状况的部分，即法律规则在什么时间、空间、对什么人适用以及在什么情境下法律规则对人的行为有约束力的问题。

包含两个方面:①法律规则的适用条件;②行为主体的行为条件。

(2)行为模式:指法律规则中规定人们如何具体行为之方式或范型的部分。

依据行为要求的内容和性质不同，法律规则中的行为模式分为三种:①可为模式;②应为模式;③勿为模式。

(3)法律后果。

指法律规则中规定人们在作出符合或不符合行为模式的要求时应承当相应的结果的部分，是法律规则对人们具有法律意义的行为的看法。

依据人们对行为模式所做出的实际行为的不同，法律后果又分为两种:①合法后果，又称确定式的法律后果;②违法后果，又称否认式的法律后果。

2.法律规则与法律条文(1)从其表述的内容来看，法律条文可以分为规范性条文和非规范性条文。

规范性条文是直接表述法律规范(法律规则和法律原则〕的条文，非规范性条文是指不直接规定法律规范，而规定某些法律技术内容(如特地法律术语的界定、法律公布的时间、法律生效日期等)的条文。

(2)法律规则是法律条文的内容，法律条文是法律规则的表现形式。

并不是全部的法律条文都直接规定法律规则，也不是一个条文都完好地表述一个规则或只表述一个法律规则。

(3)在立法实践中，通常实行两种不同的方法来明示人们的行为界限，分别以不同的条文规定表现出来。

具体而言，大致有以下几类情形:①一个完好的法律规则由数个法律条文表述;②法律规则的内容分别由不同规范性文件的法律条文来表述;③一个条文表述不同法律规则或其要素;④法律条文仅规定法律规则的某个要素或若干要素。

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