法理学(第五版)课件第五章法的渊源、分类和效力

第一节 法的渊源
三、法的渊源的类别 （二） 不成文法（非制定法） ➢ 习惯法 ➢ 判例法 ➢ 惯例
法律格言：“太严格地遵循先例可能导致特殊案件不公正， 并且也导致对法的正当发展的不适当限制”
第一节 法的渊源
四、当代中国法的渊源
当代中国法的渊源以宪法为核心、以制定法为主要表现形式。
（一） 正式渊源 ➢ 宪法 ➢ 法律 ➢ 行政法规 ➢ 地方性法规 ➢ 自治法规 ➢ 经济特区的经济法规 ➢ 特别行政区的法律、法规 ➢ 国际条约与协定法律解释
中国驻美国大使馆
第三节 法的效力
四、 法的效力冲突及其处理原则 ➢ 法的效力等级，亦称法的效力位阶，是指在一国的法律体
系中，基于制定法律规范的国家机关的地位高低不同而形 成的法律规范在效力上的等级差别。 ➢ 处理法的效力冲突，一般适用如下原则： • 第一，根本法优于普通法； • 第二，上位法优于下位法； • 第三，新法优于旧法； • 第四，特别法优于一般法。
第三节 法的效力
（三） 法的空间效力 ➢ 法的空间效力即法的效力的地域范围。 ➢ 法的空间效力一般分为域内与域外两个方面： ➢ 域内：（1） 有的法在全国范围有效。（2） 有的法在局
部地域有效。（3） 由全国人大通过的《中华人民共和国 香港特别行政区基本法》和《中华人民共和国澳门特别行 政区基本法》分别对香港和澳门有效。 ➢ 域外：在互相尊重国家主权和领土完整的国际法原则基础 上，从维护国家核心利益和公民权益出发，我国某些法律 或某些法律条款具有域外效力。
法有其价值与功能
第三节 法的效力
二、 法的效力与法的实效 ➢ 法的实效意指法产生了预期的实际效果。 ➢ 法的效力，则是保证法的实施的约束力，其结果有两种可
能，即立法目的的实现和未实现。 • 区别：首先，法的效力指法律规范是有约束力的，它意味
着人们应该按照法律规范所规定的行为模式行动；而实效 指规范事实上被服从和适用。其次，法的效力，属于“应 然”范畴；法的实效，属于“实然”范畴 • 联系：法的效力是法取得实效的前提，法的实效是法的效 力实现的结果。
着每一个公民。”
2014年，79名中国公民安全撤离利比亚抵达希腊
第三节 法的效力
（二） 法的时间效力 ➢ 法的时间效力是指法的效力起始和终止的期限以及有无溯
及力的问题。 ➢ 法的生效时间指法从何时起开始发生效力。 ➢ 法的终止又称法的废止，指法的效力绝对消灭。 ➢ 法的溯及力，是指新法对它生效以前的行为和事件可否予
一、 法的效力的概念 ➢ 法的效力是法的基本属性，是法的各种约束力的统称。 ➢ 一般认为，法的效力是由适用对象、适用时间和适用空间
三个要素构成的。 ➢ 理解法的效力，要注意两个维度： • 一是“强制与保障”。“法律是有牙齿的，必要的时候它
会咬人。 • 二是“价值与功能”。法之所以产生效力，根本原因在于
第一节 法的渊源
二、法的渊源的内涵 ➢ 法的渊源包括两个不可分割的要素： ➢ 一是其与法的效力的直接联系；
• 只有产生法的效力的法律文本或其他规范，才有可 能成为法的渊源。
➢ 二是其表现为一定的法律外部形式。 • 任何具有法律效力的规范性文件或非规范性文件，都必
须以一定的法的形式表现出来。
凯尔森：“绝对无效性的 情况是不在法律之列的。”
古巴比伦王颁布了 汉谟拉比法典/刻在 黑色的玄武岩/距今 已经三千七百多年
汉谟拉比法典
第二节 法的分类
四、 实体法和程序法 ➢ 以法规定的内容的不同和价值取向为标准，可将法分为
实体法和程序法： ➢ 实体法是规定法律关系主体权利和义务（或职权和职
责），以追求实体正义为主要内容的法律规范的总称， 如民法、刑法等； ➢ 程序法一般是保障法律关系主体的权利义务的实现或保 证职权和职责得以履行所需程序，以追求程序正义为主 要内容的法律规范的总称，如立法程序法、行政程序法、 民事诉讼法、刑事诉讼法、行政诉讼法等。
第一节 法的渊源
四、当代中国法的渊源 （二） 非正式渊源 ➢ 习惯 ➢ 政策 ➢ 指导性案例 ➢ 道德规范和正义观念 ➢ 法理
第二节 法的分类
➢ 法的分类是指从一定角度或根据一定标准，将法划分为不 同的类别。
一、 国内法和国际法 ➢ 国内法是指由一国的立法机关制定或认可并适用于本国主
权范围内的法律规范的总称。国际法是作为国际关系主体 的国家、地区或国际组织之间缔结或参加并适用于它们之 间的法律规范的总称。 二、 公法和私法 ➢ 公法指有关公共权力（职权）和义务（职责）的法律规定； 私法指有关私人权利和义务的规定。
以适用，即是否溯及既往的问题。
（1949年12月23日政务院发布 根据1999年9月18日《国务院关 于修改〈全国年节及纪念日放假 办法〉的决定》第一次修订 根 据2007年12月14日《国务院关 于修改〈全国年节及纪念日放假 办法〉的决定》第二次修订 根 据2013年12月11日《国务院关 于修改〈全国年节及纪念日放假 办法〉的决定》第三次修订）
《快递暂行条例》与实名收寄
第一节 法的渊源
三、法的渊源的类别 （一） 成文法（制定法） 成文法，或称制定法，是现代国家主要的法的渊源。既包括一 国内部制定的规范性法律文件，也包括国际协定和国际条约。 ➢ 规范性法律文件，专指一定的国家机关按照法定权力范围，
依据法定程序制定出来的、以权利义务为主要内容的、有约 束力的、要求人们普遍遵守的行为规则的总称。 ➢ 国际协定和国际条约，是指两国或多国缔结的双边或多边条 约、协定和其他具有条约、协定性质的文件。
第一节 法的渊源 第二节 法的分类 第三节 法的效力
本章导言： 法的渊源作为法学的基
本概念之一，对于思考法 学的基本理论问题和从事 法律实践均有重大意义。 本章的主要内容在于探讨 法的渊源的科学内涵和类 别，并对与之密切相关的 法的分类问题和法的效力 问题进行阐释。
第一节 法的渊源
一、法的渊源的语义 法的渊源：语出古罗马法的Fontes juris，意为“法的源泉” 法的渊源主要有如下几种含义： ➢ 法的历史渊源 ➢ 法的理论渊源 ➢ 法的文献渊源 ➢ 法的文学渊源 ➢ 法的本质渊源 ➢ 法的效力渊源
思考题
1. 当代中国法的正式渊源有哪些? 2. 法的效力与法的实效的区别和联系是什么? 3. 如何处理法的效力冲突？ 4. 法谚有云：“实体从旧，程序从新。”请结合法的 时间效力的相关内容，阐述其中的法理。 5. “法律的效力是以它所引起的爱戴和尊重为转移的， 而这种爱戴和这种尊重是以内心感到法律公正和合理 为转移的。”请结合本章内容，阐述其中的法理。
海牙国际法院
第二节 法的分类
三、 成文法和不成文法 ➢ 以法的创制方式和表现形式为标准，可将法分为成文法和
不成文法： ➢ 成文法亦称制定法，是指有立法权或立法性职权的国家机
关制定或认可的并以成文形式出现的规范性法律文件的总 称，如宪法、民法典、刑法典等； ➢ 不成文法是指由法定的国家机关认可，不具有文字形式或 虽有文字形式但不具有规范化成文形式的法律规范的总称， 如习惯法、判例法等。
The end
法理
第三节 法的效力
三、 法的效力范围 ➢ 法的效力范围，又称法的适用范围或生效范围，意指法
对什么人、在什么时间和空间有效。 （一） 法的对象效力 ➢ 法的对象效力，亦称法对人的行为的效力，或法对人的
效力。 • 属人主义原则 • 属地主义原则 • 保护主义原则 • 综合主义原则
贝卡里亚：“法律的力 量应该形影不离地跟踪
法理学 Jurisprudence
（第五版）
第五章 法的渊源、分类和效力
法律的效力是以它所引起的爱戴和尊重为转移的， 而这种爱戴和这种尊重是以内心感到法律公正和西米连·佛朗索瓦·马里·伊西多·德·罗伯 斯比尔（Maximilien François Marie Isidore de Robespierre，1758—1794），法国革命家、政治家。
第二节 法的分类
五、 根本法和普通法 ➢ 以法的效力等级、基本内容和制定程序为标准，可分为根
本法和普通法： ➢ 根本法是指在一国的法律体系中具有最高法律效力和居核
心地位的、规定国家根本制度和公民基本权利与义务的、 制定与修改程序均特殊严格的宪法； ➢ 普通法，是除宪法之外的成文法的总称。
宪法宣誓
第三节 法的效力