商标法讲义

知识产权法学习目的掌握知识产权的基本概念。

系统掌握我国知识产权法的基本理论及其相关的法律法规；能够运用知识产权法的基本理论和具体规定，分析和解决一些实际问题。

学习内容导论、商标法、专利法、著作权法、其他知识产权法。

参考文献1、教材和专著：吴汉东和郑成思主编的教材必读。

吴汉东《无形财产权制度研究》；郑成思：《知识产权论》；黄晖《驰名商标的保护》；曾陈明汝《商标法原理》；尹天新《专利权的保护》；德国雷炳德著、张思民翻译《著作权法》2004年第三版，还有郑胜利、曲三强等名家的著作。

2、报刊杂志：《中国知识产权报》、《知识产权》、《中华商标》、《中国版权》、《电子知识产权》、《法学研究》、《中国法学》等国内较具影响的杂志上的相关文章。

3、法律法规和公约：《商标法》《专利法》《著作权法》及其实施条例和司法解释。

国际公约主要有《保护工业产权的巴黎公约》、《与贸易有关的知识产权协议》（简称TRIPS）浏览网站中国知识产权评论网、中国知识产权研究网、中国知识产权法网、中国知识产权网、中国知识产权司法保护、冯晓青知识产权网中国商标网、中华商标网通达商标服务中心中国驰名商标网、中国著名商标网、上海专利商标网中国专利网、中国专利信息网、中国专利技术网、国家专利网、中国国家专利局网著作权大世界、国家版权局、中国版权保护中心第一编知识产权法导论掌握知识产权的概念和特征，明确知识产权的法律性质。

掌握知识产权法的概念及调整对象，明确知识产权法的功能和知识产权的法律体系。

一、知识产权的概念和范围知识产权的概念有概括说和范围列举说（一）范围说有狭义说和广义说：狭义的知识产权，仅包括著作权（含邻接权）、工业产权（商标权和专利权）。

广义说有不同的观点：建立世界知识产权组织公约(1)关于文学艺术和科学作品的权利;(2)关于表演艺术家的表演、录音和广播的权利;(3)关于人类在一切领域内的发明的权利;(4)关于科学发现享有的权利;(5)关于工业品外观设计的权利;(6)关于商品商标、服务商标、商号及其他商业标记的权利;(7)关于制止不正当竞争的权利;(8)其他一切来自工业、科学及文学、艺术领域的智力创作活动所产生的权利。

国际保护工业产权协会（AIPPI）1992年东京大会的表述：创作性成果权利，包括发明专利权、集成电路布图设计权、植物新品种权、技术秘密权、工业品外观设计权、版权、软件权，识别性标记权利，包括商标权、商号权也称厂商名称权、其他与制止不正当竞争有关的识别性标记权。

《与贸易有关的知识产权协议》世界贸易组织的TRIPS所划出的范围是:(1)版权与邻接权; (2)商标权;(3)地理标志权; (4)工业品外观设计权;(5)专利权; (6)集成电路布图设计权;(7)未公开的信息专有权。

我国对知识产权的保护范围民法通则首次规定知识产权的6项内容，著作权、专利权、商标权、发明权、发现权、其它科技成果权。

2002年民法典草案中知识产权的范围：文字、艺术、科学作品及其传播；商标及其他有关商业标识；发明、实用新型等；集成电路布图设计；商业秘密；传统知识（包括地方传统医药、民间文学艺术）；生物多样化；其他智力创作成果。

（二）列举说郑成思：指人们就智力创造的成果所依法享有的专有权利。

刘春田：指智力成果创造人或工商业活动中的标记所有人所依法享有的专有权利。

蒋志培：指知识财产和精神财富在法律上的体现。

吴汉东：无形财产权体系说,包括创造性成果权、经营性标记权、经营性资信权（商誉权、信用权、特许经营权、形象权）二、知识产权的性质和特征知识产权是私权，这是世贸组织的trips协议前言中的规定。

但知识产权的公权化特征要比其他私权更显著。

知识产权的特征专有性：独占使用权和排他权地域性：是指根据一国法律取得的知识产权原则上只在该国有效，不能在该国领域外自动产生权利，如欲在该国取得权利，必须符合该国的法律规定的条件，在该国办理法定的手续履行相应的义务，才能得到认期限性：知识产权的时间限制是法律平衡利益的手段三、知识产权的权利主体知识产权所有人，包括自然人和法人：（1）原始取得，以创造者的身份资格为基础，以国家认可或授予为条件。

（3）继受取得，往往是不完全取得和有限制的取得，从而产生数个权利主体对同一知识产品分享利益的情形。

（3）对外国人的主体资格，知识产权主要采取有条件的国民待遇原则，以别于一般财产法所采取的有限国民待遇原则。

四、知识产权的权利客体知识产品是法律规定的、人们在社会生产和生活中通过劳动创造的、具有一定社会价值并以一定形式表现出来的一切科学技术和文化艺术成果。

包括智力成果和识别性标记，或创造性成果、经营性标记、经营性资信。

基本特点：1、创造性；2、非物质性；3、公开性；4、社会性1、创造性即知识产品形成过程中的劳动是一种区别于前人劳动的新的劳动。

2、非物质性即不发生有形控制的占有，不发生有形损耗的使用，不发生消灭的实事处分和有形交付的法律处分，因而极易发生侵权行为。

但知识产品的存在一般须以物质产品为载体。

3、公开性一般情况下，知识产品具有公开性的特征。

商标公开才有区别性，专利公开才有社会效益，作品公开才能扩大影响。

这一特征决定了只有授予专有权，才能禁止和限制不劳而获的搭便车行为，激励创新。

4、社会性知识产品的生产，离不开对人类已有的“知识共有物”的借鉴和利用，因而具有社会性。

而且这种借鉴和利用由于并没有向最初的拥有者和社会支付过费用，所以，知识产品不是绝对的私有财产。

这一特征是知识产权受到限制的直接原因。

五、知识产权的权利内容知识产权内容，就是知识产权所有人依法享有的权利和承担的义务的总和。

作为特定权利体系的知识产权，同时包含财产权利和精神权利两个方面的内容。

知识产权所有人依法承担的义务比较少，只有专利权人和植物新品种权人依法承担有缴纳年费的义务，注册商标权人负有在工商业活动中使用商标的义务，其他知识产权所有人几乎不承担法定义务。

六、知识产权的保护知识产权保护与一般民事权利保护相比具有重要的特点1、知识产权的保护范围传统财产权无保护范围的限制知识产权的保护范围需要以法律加以限定2、知识产权的侵权行为侵权行为的构成条件：未经权利人许可，又无法定的授权，行使或利用权利人享有专有权的知识产品的行为。

侵权行为的特征：侵害行为表现为复制、仿冒等，非直接作用于客体物；侵害行为具有高度的技术性，隐蔽性和欺骗性强；侵害范围广泛，个体新权行为普及化，高科技侵权行为国际化；侵害类型多样性，既有直接侵权，也有间接侵权。

3、知识产权损害赔偿的归责原则大陆法强调过错和损害；我国法律没有明确规定。

学术界认为采用过错责任原则的基础上，补充其他原则：无过错责任原则和过错推定责任原则。

4、知识产权的法律救济民事救济手段行政救济手段刑事救济手段七、知识产权法的概念、地位和渊源是调整因知识产品所产生的各种社会关系的法律规范的总称。

是国际上通行的确认、保护和利用智力成果专有权利的一种专门法律制度。

知识产权法调整对象（1）因知识产权的取得所产生的社会关系。

（2）因知识产权的归属所产生的社会关系。

知识产权的归属有三种情形：法律的直接规定，合同的约定，知识产权中财产权利的移转。

（3）因知识产权的保护所产生的社会关系。

此外，因知识产权的利用所产生的社会关系，知识产权贸易所产生的社会关系等，都应当由知识产权法调整。

知识产权法律制度的沿革萌芽阶段（13-16世纪）：没有成熟的知识产权法，“特许”时期显著的特点；法制阶段（17—19世纪）：特点是以法律的制定来规范知识产权的保护；国际化保护阶段（19世纪末）：现代知识产权的保护是以成立国际知识产权保护组织和制定大量的国际知识产权公约为其特点。

我国知识产权战略的确定。

知识产权法的地位20世纪30年代以前，两大法系各国都把知识产权称为“无体财产权”，后来才以“知识产权”代替“无体财产权”，并从财产权中分离出来。

在英美法系，由于少有编篡法典的传统，因此知识产权属于独立的法律部门。

在大陆法系，学术界有不同的争论，但大多认为知识产权属于一种民事权利。

整个私权体系包括：人身权、物权、债权、知识产权。

我国立法上归之为民法，属于民商法的组成部分，不是一个单独的部门法。

知识产权法律体系的特点知识产权法的发展是产权制度的创新：1、是不断变革、动态的法律体系保护范围不断扩大权利组合的扩充2、是不断发展的、开放的法律体系新的知识财产陆续出现旧的相关法律制度不断扩充3、是最具科技含量的法律制度体系网络技术基因技术知识产权法的渊源一是各国的国内法律规范；二是各国参加的有关知识产权国际条约、区域性条约和双边协定。

小结知识产权有概括说和范围说两种。

知识产权是私权,具有专有性、时间性、地域性特征。

知识产权在主体、客体、内容和保护方面都有自身的特征。

知识产权法是调整因知识产品所产生的各种社会关系的法律规范民商法的组成部分，其法律体系的健全和完善还需要我们进一步努力。

思考题1、何谓知识产权？它与一般财产权的区别有哪些？2、如何理解知识产权的私权性？第二编商标法第一章商标法概述第二章商标权的取得第三章商标权的利用和限制第四章商标权的续展、无效和终止第五章商标的管理第六章商标权的保护第一章商标法概述掌握商标的概念和商标的分类，了解商标与相邻标记的区别，明确商标的功能。

第一节商标概述一、商标的概念二、商标的特征三、商标的功能四、商标与相邻标记的区别一、商标的概念商标的定义有多种不同的表述方式，我国2001年的商标法并没对“商标”这一概念做定义。

商标是指能够把某一经营者的商品与服务同其他经营者的商品与服务区别开来，并能够为视觉所感知的、符合法定要求的标记。

08年商标法修改稿：商标应足以表示商品或者服务来源并与他人商品或者服务相区别。

商标可以由文字、图形、字母、数字、三维标志和颜色以及上述要素的组合构成。

TRIPS的规定第15条第l款规定：“任何能够将一企业的物品或服务与其他企业的物品或服务区分开的标记或标记组合，均可构成商标。

这类标记，尤其是文字包括人名、字母、数字、图形要素、色彩的组合，以及上述内容的任何组合，均可作为商标获得注册。

即使有的标记本来不能区分有关物品或服务，成员可依据其经过使用而获得的区别性，确认其可否注册。

成员可要求把‘标记应系视觉可感知’为条件。

”二、商标的特征（1）是商品或者服务项目上的一种标志。

（2）是区别同一种或类似商品、服务项目的标记，这是商标最基本个功能。

类似商品的不同商标（第八类）（3）是一种具有显著特征的标示性标志。

“优盘”“铁棍”三、商标的功能1、表示商品或服务来源的功能2、监督保证商品或服务质量的功能3、广告宣传商品或服务的功能四、商标与相邻标记的区别与商标相邻的标记有商品名称、商品装璜、商号、域名和原产地名称等1、商标与商品名称首先，商标与商品名称往往密不可分；如“娃哈哈”果奶、“长虹”电视机等。