刑法总论

刑法总论绪言一、刑法学的概念、对象和体系刑法学：是研究刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚的科学。

二、刑法学的研究对象：刑法及其所规定的犯罪、刑事责任和刑罚。

三、刑法学与其他相邻、相近学科的界限：研究对象不同，都不是从刑事实体法的角度来研究犯罪、刑事责任和刑罚的。

1、与犯罪学：2、与犯罪心理学：3、与监狱法学：4、与刑事诉讼法学：5、与犯罪侦查学：四、刑法学的体系：参照刑法的体系，分上下两遍：上编为刑法总论，下编为刑法各论。

五、刑法学的作用和研究方法：问题：行为的刑法评价（法律与朴素道德观的关系）典型案例分析：赵某（男，1983年8月8日出生）游手好闲，讲究享乐，为了让经商的父亲多给一些钱用而费尽心机。

2000年7月7日，赵某让钱某（男，1983年6月6日生）给自己的父亲打电话，谎称自己被警察抓走了。

钱某问为什么要撒谎，赵某说：“这不关你的事！”钱某给赵某的父亲打了电话。

接着，赵某于当日半夜拿菜刀将自己的左小指齐指甲跟剁下，然后跑到医院包扎。

第二天早晨，赵某让孙某（男，1983年5月5日生）把装有半截手指的信封送到赵家楼下的食杂店，委托店主交给赵的父亲。

中午孙某按赵的旨意给赵的父亲打电话：“你的儿子已经被我们绑架了，拿50万元来赎人，否则你的儿子就没命了。

”赵某的父亲立即报案，公安机关将赵某、钱某抓获。

赵某在被拘留期间，主动交代司法机关还未掌握的另一犯罪：赵某于1999年4月4日，在盗窃了李某家5000元现金后，为了毁灭罪证而实施了危害公共安全的放火行为。

钱某在被拘留期间也主动交代了自己曾于1999年3月3日参与一起绑架案，分得赎金3000。

孙某在被拘留期间，检举、揭发了周某的重大犯罪行为，经查证属实。

根据上述案情，回答下列问题：1、本案中的赵某、钱某、孙某的行为是否构成犯罪？构成何罪？2、哪些人各有哪些法定的量刑情节分析：（一）各行为人的刑事责任年龄：（犯罪主体、刑事责任能力中的刑事责任年龄）1、2000年7月8日敲诈勒索行为案发时（7月7日的行为不犯罪），赵某、孙某已满16岁，构成敲诈勒索罪。

2、1999年4月4日赵某盗窃行为发生时，赵某不满16岁，盗窃罪不成立，但已满14岁，放火罪成立。

3、钱某在1999年3月3日绑架时不满16岁，不构成犯罪。

（溯及力问题，从旧兼从轻）（二）、量刑情节分析：1、孙某构成重大立功，敲诈勒索可以减轻或免罚。

（量刑法定情节问题）2、赵某、孙某实施上述犯罪时均不满18岁，应当从轻或减轻处罚。

3、赵某主动交代放火行为是自首，可以从轻或减轻处罚。

（量刑法定情节问题）4、赵与孙的敲诈勒索是共同犯罪，赵某是主犯，孙某是从犯。

主犯按照分则条文法定刑的规定处罚，从犯应当从轻、减轻或免罚。

（共同犯罪理论及其处罚原则：主犯、从犯、教唆犯、胁从犯）5、赵与孙的敲诈勒索由于意志以外的原因没有得逞，属于犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯（按照分则条文法定刑的规定处罚）从轻或者减轻处罚。

（故意犯罪的停止形态及其量刑原则问题：既遂、未遂、预备、中止）（三）罪数分析：（犯罪构成理论、罪数问题、数罪并罚问题）1、赵某构成2个罪：敲诈勒索罪、放火罪。

2、孙某构成1个罪：敲诈勒索罪。

3、钱某不犯罪。

第一章刑法概说第一节刑法的概念和性质一．刑法的概念：1．刑法：是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律。

（具体：是统治阶级为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，以国家名义规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律。

）（1）广义的刑法：是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和。

包括3种形式：刑法典：在我国指1979年7月1日通过的、1997年3月14日修订的《中华人民共和国刑法》，简称为《刑法》。

单行刑法：《全国人民代表大会常务委员会关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇的决定》，1998年12月29日公布并施行。

附属刑法：指散见在非刑事法律中的刑事责任条款。

在非刑事法律文件中有关具体犯罪、刑事责任、刑罚的法律规范（常表述为“……情节严重的，追究刑事责任”，大多数民事、行政、经济等法律文件中的法律责任章节均设有与刑法典和单行刑法相呼应的或起补充作用的刑法规范，共计130多条，如合同诈骗罪、假冒专利罪等）。

（2）狭义的刑法：指系统规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。

（3）普通刑法：指刑法典，是具有普遍适用效力的刑法，也称主刑法、常典。

（4）特别刑法：就是指单行刑法和附属刑法，是指仅适用于特定的犯罪的刑法，也称辅刑法、特典。

（5）法条竞合的处理原则：特别法优于普通法、重法优于轻法。

二．刑法的性质（一）刑法的阶级性质：有鲜明的阶级性，是统治阶级的专政工具。

1 刑法随着私有制、阶级和国家的产生而产生，统治阶级根据自己的意志制定的、对被统治阶级专政的工具；2 刑法的阶级本质是由国家的阶级本质决定的，以生产资料所有制为基础来划分，历史上存在两种类型的刑法——剥削阶级的刑法和社会主义类型的刑法（公有制为主体、多种经济成分共同发展的经济基础之上的人民民主专政的重要工具）。

（二）刑法的法律性质：1．刑法所保护的社会关系的范围更为广泛，是其他部门的保护法。

2．刑法的强制性最为严厉。

第二节刑法的创制与完善一．刑法的创制——长期而曲折的过程，直到1979年7月1日通过，1980年1月1日实施，192个条文，是新中国第一部刑法。

二．刑法的完善1、1979年——1997年，全国人大常委会先后颁布了23个单行刑法；2、大多数民事、行政、经济等法律文件中的法律责任章节均设有与刑法典和单行刑法相呼应的或起补充作用的刑法规范，共计130多条。

3、刑法的修订是1997年3月14日通过，1997年10月1日起施行，包括总则、分则和附则三个部分，15章452个条文，其鲜明特色有：第一：实现刑法的统一性和完备性。

采取修正案的方式进行修订，不打乱刑法的体系和条文排列次序，对维护刑法的统一性有特别重要的意义。

至今已有8个修正案、1个单行刑法和一系列司法解释。

第二：贯彻刑事法治原则和加强刑法保障功能。

确立罪刑法定、适用刑法人人平等、罪责刑相适应三大原则，废止类推制度；对未成年人犯罪从宽处罚，强化公民正当防卫权等有利于保障人权。

第三：立足本国国情与适当借鉴国外先进经验相结合。

设立普遍管辖原则、扩大了开放型刑罚——管制和罚金的适用范围、将反革命罪（政治犯）更名为危害国家安全罪。

第三节刑法的根据和任务一．刑法的根据（一）制定刑法的法律根据——宪法，母法与子法的关系。

（二）制定刑法的实践根据——初级阶段的客观实际，具有中国特色的社会主义刑法，并具有适当的超前性。

二．刑法的任务—《刑法》第2条的规定：——，2个方面的任务：惩罚犯罪，保护人民。

四个任务：1.保卫国家安全、人民民主专政的政权和社会主义制度。

2.保护社会主义经济基础。

3.保护公民的人身权利、民主权利和其他权利。

4.维护社会秩序。

第四节刑法的体系和解释一刑法的体系1.概念：是刑法的组成和结构。

即篇章构成和刑法范围的表达形式。

现行刑法分为总则、分则、附则三个部分，总则、分则个为一编，在编之下，分为章——节——条——款——项——目等层次。

2.内容有3个：a)总则5章——刑法的任务、基本原则和适用范围；b)分则有10章，即10大类犯罪：危害国家安全罪；危害公共安全罪；破坏社会主义市场经济秩序罪（章下分设8节）侵犯公民人身权利、民主权利罪；侵犯侵犯财产罪；妨害社会管理秩序罪（章下分设9节）危害国防利益罪；贪污贿赂罪；渎职罪；军人违反职责罪。

c)附则只有2个内容：施行的日期、与以往单行刑法的关系（废止与失效）。

3．罪刑式的条文结构：条是最基本的单位，统一编号（大写的数字）“第一条”；款没有编号，用另起一行来表示（自然段）。

款下为项，用（一）、（二）等大写数字加括号来表示；项下为目，用小写数字来表示。

如1、2、3。

条款里包含两层以上的意思时，用分号和句号予以划分，分别称之为前段、中段、后段；或者第一段、第二段、第三段。

用“但是”一词连接前后两层意思的，“但是”后面的部分称为“但书”，表示对前段的补充、例外、限制。

二、刑法的解释1概念：是对刑法规范的含义的阐明，说明其真实含义、纠正刑事立法的失误、赋予其新的含义。

2分类：第一：从解释的效力上分为立法解释、司法解释、学理解释。

（1）、立法解释：立法机关（全国人大及其常委会）对刑法含义所做的解释，具有普遍的法律效力。

包括在条文中、起草说明和修订说明中、实施过程中发生异议时所作的解释。

（2）、司法解释：由最高人民法院和最高人民检察院对如何具体应用法律的问题所作的解释。

两家发生分歧时，报请全国人大常委会解释或决定。

对某一具体案件发生效力，对法院和检察院具有普遍约束力。

（3）、学理解释：是由法学研究机构、政法院校以及个别专家、学者所作的解释，通常为教科书、专著、论文等。

不具法律效力。

第二：从解释的方法上分为文理解释和论理解释。

（1）、文理解释：对法律条文的定义进行的解释，绝对忠于刑法规范本身的字面含义，既不扩大，也不缩小。

（2）、论理解释：按照立法精神，联系有关规定，进行逻辑论证解释。

对字面意思予以扩大或缩小，以求符合立法原意。

包括2种：扩张解释：是根据立法原意，对刑法条文作超过字面意思的解释（在法律条文的字面含义窄于立法本意时，把条文扩大范围的解释）。

例如：根据刑法第116条的规定，破坏火车、汽车、电车、船只、航空器，足以使其发生颠覆、毁坏危险的，构成破坏交通工具罪。

司法解释认为，破坏本来就用于耕地但却用来运输的拖拉机，也构成本罪，就属于扩张解释。

限制解释：是根据立法原意，对刑法条文作狭于字面意思的解释。

例如：拐卖妇女、儿童罪中的拐卖行为，从词义上理解，既要有拐骗行为也要有出卖行为，两种行为同时具备缺一不可，但可能放纵犯罪分子，刑法底240条第2款明确作出限制性的规定（立法解释）：“拐买妇女、儿童是指以出卖为目的，有拐骗、绑架、收买、接送、中转妇女、儿童的行为之一的”，这种解释就属于限制解释。

第二章刑法的基本原则第一节刑法基本原则的概念和意义一、刑法基本原则的概念：刑法基本原则是贯穿全部刑法规范、具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义，并体现我国刑事法制的基本精神（法治、平等、公正）的准则。

97年刑法典在第3条、第4条、第5条明确规定了刑法的三项基本原则：罪刑法定原则、刑法适用平等原则、罪责刑相适应原则。

（对此，刑法理论界有争议，如认为有五项原则，应增加主客观相一致原则和刑罚人道主义原则。

）二、刑法基本原则的特征有2：1、必须是贯穿全部刑法规范，具有指导和制约全部刑事立法和刑事司法意义的（全局性的指导意义）；2、必须体现我国刑事法制的基本精神——法制（反对人治）、平等（反对特权）、公正（反对徇私）。