信托业务文件种类格式与基本内容的规范doc11

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一、信托业务文件的概念及意义

《信托法》使用的“信托文件”一词，是指使信托得以设立的书面文件，包括信托合同、遗嘱及法律、行政法规规定的其他书面文件。

在中国第一个标准意义上的信托产品上海爱建信托推出的上海外环隧道项目资金信托中，爱建信托拟制的格式信托合同所称的“信托文件”的涵义区别于《信托法》中的“信托文件”。我们认为，有必要将信托公司为开展信托业务而使信托成立并生效所必须备置签署的各类文件另起一个名称，我们将其称之为“信托业务文件”。

我们认为“信托业务文件”与“信托文件”的区分，不但有形式上的意义，而且具有实质意义。中国人民银行《信托投资公司治理办理》第四条规定，“信托业务，是指信托公司以营业和收取酬劳为目的，以受托人身份承诺信托和处理信托事务的经营行为。”将信托公司开展经营活动需备置的各类文件以“信托业务文件”概而称之，能够明确这类文件的性质，并将其与遗嘱信托的遗嘱及其它非营业性信托的信托文件予以明确区分。

信托业务文件要紧包括：信托合同；信托资金招募说明书（非资金信托业务品种称之为信托产品推介说明书，下同）；信托财产治理、运用风险申明书。

信托业务文件关于信托的设立、生效是必备要件。《信托法》规定：信托的设立必须采取书面形式。从《信托法》和人民银行的两个“方法”的有关条款来看，信托公司开展信托业务，书面的信托合同是必须具备的信托业务文件之一。除信托合同之外，信托公司开展信托业务还须拟制和备置《信托财产治理、运用风险申明书》。《信托投资公司资金信托业务治理暂行方法》第八条明确规定；信托投资公司办理资金信托业务时，应当于签定信托合同的同时，与托付人签定信托资金治理、运用风险申明书。由于《暂行方法》是为规范资金信托业务而颁行，因此风险申明书被冠之以“信托资金治理、运用风险申明书”的名称。由于信托公司开展的信托业务不限于资金信托业务，因此，“风险申明书”应通称为“信托财产治理、运用风险申明书。”

除信托合同、信托财产治理、运用风险申明书之外，法律、法规对信托公司开展信托业务还须备置何种信托文件没有明确规定。但关于信托公司预先设计信托产品并通过集合

资金信托的设立筹集资金的，我们认为，必须拟制“信托资金招募说明书”，并通过法律或法规认可的方式进行信息披露，法律或法规有必要对此作出明确的规定（我们将在另文“信托产品的推介与集合资金信托的公布信息披露”中对此进一步论述这一问题）。

即使法规没有明确规定，但我们认为，“信托资金招募说明书”从其法律性质和作用的角度仍能够证明是必备的信托业务文件。就“信托资金招募说明书”的法律性质和作用而言，“信托资金招募说明书”在信托合同签定之前应该被视为一种“信托要约邀请”，其作用类似于股份的“招股说明书”。而在信托合同签定之后，“信托资金招募说明书”的内容应具有与信托合同同等的法律效力。关于信托合同未尽事宜，“信托资金招募说明书”的有关内容应视为对信托合同的补充条款。因此，从这一角度分析推断，信托资金招募说明书是必备的信托业务文件之一。

值得指出的是，只有信托公司主动设计并推介的集合资金信托项目，才须由信托公司预备“信托资金招募说明书”这种信托业务文件并在推介信托产品时使用。

二、信托合同

1、信托合同的概念

信托合同是由信托法律关系中作为信托关系当事人的托付人与受托人签订的设立、变更、终止信托和规定信托关系当事人（包括托付人、受托人、受益人）权益义务关系的书面协议。

信托合同调整的信托法律关系属于民事法律关系。信托合同适用于《合同法》、《信托法》及有关行政法规的规定。

信托合同涉及三个当事人：托付人、受托人及受益人，但信托合同只需托付人与受托人两个当事人达成一致即可订立，不需受益人的同意或认可。这是信托合同与其他民事合同的重要区别。

签定信托合同的当事人，必须具有相应的民事权益能力和民事行为能力。就受托人而言，营业性信托的受托人只能是信托公司（法律、法规另有规定者除外），托付人则既能够是自然人，也能够是法人或依法成立的其他机构。托付人能够托付代理人订立信托合同，但代理人必须出具托付人签署的托付代理授权书。

信托合同只能采取书面形式，不能采取口头形式或其他形式。而且，我们认为信托合同的书面形式目前只能采取书面合同的形式，不能采取信件、数据电文等形式。今后监管机关承诺信托公司推出信托受益权凭证化的产品、且信托受益权能够在信托受益权市场流通转让的情形下，信托合同应当能够采纳电子数据的方式。

2、信托合同应当载明的事项

（1）《信托法》的规定

《信托法》第九条规定：“设立信托，其书面文件应当载明下列事项：①信托目的；②托付人、受托人的姓名或者名称、住宅；③受益人或者受益人范畴；④信托财产的范畴、种类及状况；⑤受益人取得信托利益的形式、方法。

除上述必须载明的事项之外，《信托法》第九条还规定了“能够载明”的事项：除前款所列事项外，能够载明信托期限、信托财产的治理方法、受托人的酬劳、新受托人的选任方式、信托终止事由等事项。”

从上述规定来看，一方面，《信托法》并未专门就信托合同的必备条款作出相应规定，《信托法》第9条的规定是针对信托文件而作出的，而不是仅限于信托合同而言的。另一方面，《信托法》的规定是宽泛的，许多必备事项被列入为“能够载明”的事项，因此仅依据《信托法》的规定订立信托合同是专门不完善的。

（2）中国人民银行行政法规的有关规定

中国人民银行《信托投资公司治理方法》和《信托投资公司资金信托治理暂行方法》对信托合同应当载明的事项均有规定，两个《方法》的规定有所差别。

应该指出的是，《信托投资公司资金信托治理暂行方法》所称的信托合同是专指资金信托业务的信托合同，因此其使用的概念自然与《信托投资公司治理方法》有所不同。

综合法律、法规的有关规定，我们认为，信托合同必须载明的事项应包括：

①托付人、受托人的姓名（或者名称）、住宅；

②受益人或者受益人范畴；

③信托目的；

④信托财产的范畴、种类及状况。属资金信托的，应载明信托资金的币种及金额。属其