民诉笔记

民诉笔记摘录诉讼过程中关于民事行为能力的提出的中止：诉讼过程中提出民事行为能力有、无、限制的问题，应由利害关系人提出，法院裁定中止审理。

民事案件审理中出现刑事案件：（1）如果民事案件需要以刑事案件的审理结果为依据的，应当暂时中止审理；（2）如果民事案件不需要以刑事案件的审理结果为依据的，应当继续审理。

诉讼中未要求支付利息：审判中没有要求支付利息，不作出利息支付的判决。

因车祸不能到庭：审理中，当事人因车祸不能到庭的，法院应延期审理，而不是中止审理。

延期审理与中止审理：（1）延期审理下次审理时间能预见，中止审理下次审理时间不能预见；（2）延期审理不停止诉讼活动，中止审理停止诉讼活动。

被申请人越过支付令直接起诉不影响支付令的效力：收到支付令后，被申请人未在法定期限内提出异议，而是向另一法院起诉的，不影响支付令的效力。

被申请人收到支付令后向发出支付令的法院起诉也视为对支付令的异议，法院应当受理起诉，支付令应当失效。

支付令管辖法院：债权人申请支付令，由债务人住所地基层法院管辖。

支付令的自行失效：（1）法院受理债权人支付令申请后，债权人自己又提起诉讼的；（2）支付令发出之日起30日内无法送达债务人的；（3）债务人收到支付令前，债权人撤回申请的。

支付令的送达：（1）向债务人本人送达支付令，债务人拒绝接收的，法院可以留置送达；（2）债务人不在我国境内的，或者虽在我国境内但下落不明的，不适用敦促程序；（3）异议期内支付令没有强制执行效力，但是仍然有敦促效力。

劳务派遣单位与用工单位：劳务派遣单位与用工单位为共同当事人。

判决中有道歉要求的：判决中有道歉要求的，拒不道歉的，应该进行拘留或罚款。

和解协议后撤回仲裁申请又反悔的：当事人达成和解协议，撤回仲裁申请后反悔的，可以根据原仲裁协议申请仲裁。

超裁撤销：裁决的事项不属于仲裁协议的范围或者仲裁委员会无权仲裁的，当事人可以向仲裁委员会所在地的中级人民法院申请撤销裁决。

共同诉讼与第三人参加诉讼：共同诉讼是多数人与对方当事人形成的双方对抗结构，第三人参加诉讼是三方对抗结构。

雇主为当事人：个体工商户、农村承包经营户、合伙组织雇佣的人员在进行雇佣合同规定的生产经营活动中造成他人损害的，其雇主为当事人。

简易程序中原告地址提供问题：（1）简易程序中，若原告提供了被告准确地址，人民法院无法向被告直接送达或留置送达应诉通知书的，将案件转入普通程序：（2）简易程序中，原告不能提供被告准确地址，人民法院经查证后不能确定被告地址的，可以以被告不明确为由裁定驳回原告起诉。

民事诉讼法属程序法：根据民事诉讼法规定的内容，其是程序法。

合并、分立后法人承担：要由合并、分立后的法人承受被合并、分立的法人的诉讼权利与义务以及实体权利与义务。

诉讼代表人：诉讼代表人产生方式分3步走：多数人推选→法院提出人选与当事人协商→法院指定。

不予执行的仲裁裁决：被申请人提出证据证明仲裁裁决有下列情形之一的，经人民法院组成合议庭审查核实，裁定不予执行：（1）合同中没有仲裁条款或事后没有达成过仲裁协议；（2）裁决的事项不属于仲裁协议范围或仲裁机构无权仲裁的；（3）仲裁庭的组成或者仲裁程序违反法定程序的；（4）裁决所根据的证据是伪造的；（5）对方当事人隐瞒了足以影响公正裁决的证据的；（6）仲裁员在仲裁该案时有贪污受贿、徇私舞弊、枉法裁决行为的；（7）人民法院认定执行该裁决违背社会公共利益的。

仲裁裁决书的3项补正：文字错误、计算错误、遗漏事项。

证据交换、举证期限：（1）证据交换，可依当事人申请进行，也可依法院职权进行；（2）当事人申请延长举证期限的，应当在举证期限届满前提出。

申请理由成立的，人民法院应当准许，并通知其他当事人，延长的举证期限适用于其他当事人。

申请理由不成立的，人民法院不予准许，并通知申请人。

起诉状法定内容：双方当事人基本情况、诉讼请求及事实与理由、证据和证据来源、证人；案由非起诉状构成部分。

二审程序已启动，但应终结诉讼的情形：（1）原告死亡，没有继承人或继承人放弃诉讼权利；（2）被告死亡，没有遗产且没有义务承担人；（3）离婚案件一方当事人死亡；（4）追索赡养费、抚养费、抚育费、解除收养关系案件一方当事人死亡的。

给付之诉、确认之诉、变更之诉/形成之诉：（1）给付之诉——要求进行某种行为或停止某种行为；（2）确认之诉——要求确认某种民事法律关系合法存在的请求；（3）形成之诉——要求改变某种既存民事法律关系的请求。

小额诉讼程序：小额诉讼程序属于一审程序，必须开庭审理。

适用简易程序进行审理的民事案件，除人民法院认为不应当庭宣判外，应当庭宣判。

执行异议（不服）及裁定异议（不服）：（1）对执行有异议的，当事人、利害关系人向执行法院书面提出。

理由成立的，裁定撤销或改正；理由不成立的，裁定驳回异议。

（2）对中止执行的裁定不服的，要么去申请再审，要么提出异议之诉。

（3）对执行异议裁定不服的，自裁定送达之日10日内向上一级法院申请复议。

（4）对执行标的的所有权归属提出异议的，只能是案外人，不能是当事人。

对案外人异议裁定不服的，有两种救济方式，申请再审或提起执行异议之诉。

执行异议提出主体及举证：提出执行异议的主体只能是案外人或申请执行人，不能时被申请人，由申请者承担举证证明责任。

二审：（1）二审启动：二审程序的启动只能是以当事人上诉而发生；（2）二审法院审理上诉案件，可以进行调解。

调解协议达成，应制作调解书；调解书送达后，原审判决视为撤销。

（3）二审既是事实审，也是法律审。

回避申请：当事人提出回避的，应当说明理由，在案件开始审理时提出；回避事由在案件开始审理后知道的，在法庭辩论终结前提出。

不公开审理案件公开宣判：人民法院对公开审理或者不公开审理的案件，一律公开宣判。

和解协议到调解书：当事人在诉讼过程中自行达成和解协议的，人民法院可以根据当事人的申请依法确认和解协议制作调解书。

反诉：反诉是指在本诉诉讼程序进行中，本诉被告针对本诉原告向法院提出的独立反请求。

反诉提出的5个条件：（1）本诉被告向本诉原告提出；（2）本诉案件受理后法庭辩论终结前提出；（3）向受理本诉法院提出；（4）反诉、本诉适用同一诉讼程序；（5）反诉、本诉存在牵连关系（包括3种：诉讼请求具有相同的法律关系、诉讼请求有因果关系、诉讼请求基于相同的法律事实）。

公司住所地法院：因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地法院管辖。

提起解散诉讼：股东提起解散公司诉讼时，向人民法院申请财产/证据保全的，在股东提供担保且不影响公司正常经营的情形下，人民法院可予以保全。

二审法院审理上诉案件：（1）二审法院审理上诉案件，可以进行调解。

调解达成协议，可依当事人申请确认司法确认，制作调解书（审判员、书记员署名、法院盖章）。

调解书送达后，原审法院判决视为撤销；（2）二审法院审理上诉案件，适用一审普通程序，除依照本章规定外；（3）法院审理二审民事案件，由审判员组成合议庭。

（4）法院审理一审民事案件，由审判员、陪审员共同组成合议庭或者审判员组成合议庭。

仲裁员回避后仲裁程序的认定：仲裁当中冲裁员回避后，其先前的行为效力待定，但决定权在仲裁庭手里。

因回避而重新选定或者指定仲裁员后，当事人可以请求已经进行的仲裁程序重新进行，是否准许，由仲裁庭决定；仲裁庭也可以自行决定已进行的仲裁程序是否重新进行。

因故意或重大过失逾期提供证据：当事人因故意或重大过失逾期提供的证据，人民法院不予采纳。

但该证据与案件基本事实有关，人民法院应予采纳，并对当事人予以训诫、罚款。

非因故意或重大过失逾期提供证据：当事人非因故意或重大过失逾期提供证据，人民法院应予采纳，并对当事人予以训诫。

被执行人死亡：（1）被执行人死亡，遗产继承人没有放弃遗产的，法院裁定变更被执行人，继承人在遗产范围内偿还债务；（2）被执行人死亡，继承人放弃继承遗产的，法院直接执行被执行人遗产。

处分原则：民事诉讼当事人有权在法律规定范围内，处分自己的民事权利和诉讼权利。

当事人提出本金要求时，法院不得自行判决利息支付。

审判回避：院长担任审判长时的回避，由审判委员会决定；审判人员的回避，由院长决定；其他人员的回避，由审判长决定。

审判人员包括：参与审理的院长、副院长、审判委员会委员、庭长、副庭长、审判员、助理审判员、人民陪审员。

回避申请的处理：（1）法院对当事人提出的回避申请，应当在申请提出3日内，以口头/书面决定；（2）对回避决定不服的，可在接到决定时申请复议一次；（3）复议期间，被申请回避的人，不停止参与本案工作；（4）法院对复议申请，3日内决定，并通知复议人。

中止诉讼：（1）一方当事人死亡，需要等待继承人表态的；（2）一方当事人丧失诉讼行为能力，未确定法定代理人的；（3）一方当事人作为法人或组织资格终止，未确定权利义务继承人的；（4）一方当事人因不可抗拒因素不能参加诉讼的；（5）本案审结须以另一案为审结依据，但另一案尚未审结的；（6）其他应当中止诉讼的情形。

中止诉讼原因消除后，恢复诉讼。

执行标的为特定物的：执行标的为特定物的，应当执行原物；原物已经毁损或灭失的，经双方当事人同意，可以折价赔偿；折价赔偿不能协商一致的，终结执行程序，申请人可另行起诉。

管辖错误与申请再审：管辖错误已不再是申请再审的理由。

自认的场合：自认的场合是在法庭审理中、或起诉状、答辩状、代理词中的认可才构成自认。

小额诉讼程序：（1）小额诉讼的举证期限由法院确定，也可以由当事人协商一致并经法院准许，一般不得超过7日；（2）被告要求书面答辩的，法院可以在征得其同意的基础上合理确定答辩期间，但最长不得超过15日；（3）当事人对小额诉讼提出管辖异议的，法院应当做出裁定，裁定一经做出即生效。

二审程序中的撤诉：撤回起诉、撤回上诉（1）二审程序中的撤诉分两种，既可以撤回起诉，也可以撤回上诉。

（2）二审程序中，原则上不得撤回起诉。

但二审程序中，原告申请撤回起诉，经其他当事人同意，不损害国家利益、社会利益、他人权益的，法院可以准许撤回起诉。

二审中准许撤诉的，一并裁定撤销一审裁判。

二审中和解又反悔的：一审已经判决，二审又和解，其后又反悔的，可依一审判决申请执行。

票据丢失的公示催告、除权判决：（1）除权判决是申请公示催告程序的最后阶段，但非必经阶段。

（2）只要是除权判决前有人申报权利，即使申请人请求做出除权判决，法院也不能作出除权判决，只能裁定终结公示催告程序。

宣告汇票无效的：适用公示催告程序审理案件，可由审判员一人独任审理；判决宣告票据无效的，应当组成合议庭审理。

冲裁保全：在仲裁中，当事人也可以申请财产保全。

基层法院管辖的一审民事案件：基层法院管辖第一审民事案件。

中级法院管辖的一审民事案件：中级法院管辖的第一审民事案件：①重大涉外案件；②在本辖区有重大影响的案件；③最高院确定由中院管辖的案件。