07合同法之七合同担保

试问：丙是否有责任？
②在连带责任保证的保证期间内， 债权人未请求保证人承担保证责任 的，保证人免除保证责任。（担262）
案例0714：甲欠乙债务100万元， 约定3月1日前还款，丙为连带责任 保证人。3月1日过后，甲未还款。 乙于9月1日诉甲，要求还款，胜诉 。但甲无财产，执行未果。10月10 日，乙诉丙，要求丙承担责任。
4、保证担保的范围：若无约定， 为主债权、利息、违约金、损害赔 偿金、实现债权费用。（担21）
5、保证期间
（1）性质：债权人请求保证人承 担保证责任的除斥期间。
（2）确定
①有约定从约定，但有两个例外：
a.约定为本息还清时为止的，视为 约定不明，法定为2年。（担释32-2 ）
b.约定的期限早于或者等于主债务 履行期限的，等于没有约定，推定 为6个月。
③保证债务诉讼时效期间的计算， 因保证方式而不同：（担释34）
a.一般保证的债权人在保证期间届 满前对债务人提起诉讼或者申请仲 裁的，从判决或者仲裁裁决生效之 日起，开始计算保证债务的诉讼时 效。
b.连带责任保证的债权人在保证期 间届满前要求保证人承担保证责任 的，从债权人要求保证人承担保证 责任之日起，开始计算保证债务的
试问：乙、丙抵押合同的效力如何 ？
4、消灭的从属性，主债权消灭， 担保随之消灭。
案例0705：甲欠乙债务1000万元， 甲以自己所有的楼房一幢作为抵押 ，朋友丙以汽车一辆作为质押，朋 友丁作保证。后甲如期偿还了乙的 1000万元。
试问：此时，甲乙之间的抵押合同 、乙丙之间的质押合同、乙丁之间 的保证合同，应当如何处理？
试问：乙能从丙的抵押物卖款中最 多拿走多少？
7、移转上的从属性。
第二节 保 证
一、保证概述
（一）定义☆：第三人和债权人约 定，当债务人不履行债务时，该第 三人按照约定履行债务或者承担责 任的行为。
（二）特征
1、附从性
（1）成立上的附从性：以主债权 存在为前提。
（2）范围、强度上的附从性：不 超过主债权。
b.债务人破产案法院已经受理，中 止执行程序的。
c.保证人书面弃权的。
案例0709：甲欠乙债100万元，丙 为一般保证人。后甲到期不能履行 债务，乙诉甲，胜诉，请求强制执 行。正在执行过程中，甲被另一债 权人丁申请破产，法院立案受理。 乙转而请求丙还款100万元。
试问：丙能否拒绝？
③诉讼地位（担释125）
（4）经民政部门核准登记的社会 团体。
（5）经核准登记领取营业执照的 乡镇、街道、村办企业。
3、自然人。
注意：作为保证人，不因不具有完 全代偿能力而免责。
案例0717：甲欠乙债务10万元，甲 之友丙与乙签订了保证合同，此时 丙自有财产不足10万元。后甲不能 清偿，乙诉至法院要求丙清偿10万 元。丙在答辩状中称，“本人自有 财产不足清偿，请免除我的保证责
②无约定的：一般为主债务履行期 届满之日起6个月。（担25-1、26-1 ）
（3）效力
①在一般保证的保证期间内，债权 人未对债务人提起诉讼或者申请仲 裁的，保证人免除保证责任。（担 25-2）
案例0713：甲欠乙债务100万元， 约定3月1日前还款，丙为一般保证 人。3月1日过后，甲未还款。乙于 10月10日诉甲，乙胜诉。但甲无财 产，执行未果。后乙要求丙承担责 任。
②确定方式（担18、19）
a.约定：通过保证合同直接约定为 连带责任保证。
b.推定：保证合同未明确约定保证 方式的，推定为连带责任保证。
案例0710：甲欠乙债务100万元， 乙丙签订保证合同。后甲到期不还 ，乙请求丙还清。
试问：丙能否拒绝？
③诉讼地位（担释126）
连带责任保证的债权人可以将债务 人或者保证人作为被告提起诉讼பைடு நூலகம் 也可以将债务人和保证人作为共同 被告提前诉讼。
试问：丙有无责任？
注意：保证期间债权人的行为决定 着其要求承担保证责任的权利是否 存在，在一般保证和连带责任保证 中，这种行为的表现方式不同，分 别是诉讼、仲裁行为或者请求行为 ，这种行为针对的对象也不同，分 别是债务人和保证人，但是都决定 着保证责任的成立，因此都是保证 期间。一旦确定保证责任成立。债 权人又应当在多久期间之内行使该 项权利，则另属于保证债务诉讼时 效期间的问题。
案例0708：甲欠乙债100万元，主 合同约定6月1日之前甲还款。丙为 保证人，保证合同约定：“若甲不 能履行债务时，由丙承担保证责任 。”6月1日过后，乙找甲，甲表示 无力清偿。乙于6月2日找到丙，要 求丙还款100万元。
试问：丙应如何应对甲的请求？
②先诉抗辩权丧失的情形
a.债务人住所变更，致使债权人主 张债权发生重大困难的。
案例0715：甲欠乙债务100万元， 约定2002年3月1日还款，丙为一般 保证人。后甲到期未还。乙于2002 年8月1日诉甲，11月1日判决生效 ，乙胜诉。但甲无财产可供执行。
试问：乙最迟应在什么时候请求丙 承担责任，否则乙对丙的权利不再 受法律保护？
案例0716：甲欠乙债务100万元， 约定2002年3月1日还款，丙为连带 责任保证人。后甲到期不还。乙于 2002年8月1日曾书面请求丙承担保 证责任，丙收到请求后并未还款。
（b）直接保证自然债权的，保证 人负担完全保证债务，但保证人善 意的除外。
c.将来债权：成立最高额保证。 2、债务人履行债务的期限。 3、保证方式 （1）一般保证
①基本关系：债务人不能履行债务 时保证人才开始承担保证责任，即 主合同纠纷未经审判、仲裁，并就 债务人财产依法强制执行仍不能履 行债务之前，债权人要求保证人承 担责任的，保证人有权拒绝，该拒 绝权为先诉抗辩权。
3、补充性
（1）作为对主债务不履行的补充 。
（2）在一般保证中作为对债务人 一般担保的补充。
二、保证合同☆
（一）当事人
1、债权人。
2、保证人。
（二）特征
1、为单务、无偿合同。
案例0707：甲欠乙债务100万元。 甲请丙作保证人，并约定，若丙作 保证人，甲支付丙2万元。丙应允 ，与乙签订了保证合同。
2、特别担保：对特定债权人债权 的担保，即为确保特定债权人债权 的实现，根据约定或法定，以债务 人或第三人的特定财产，或者第三 人的信用即全部财产，保障债务人 履行债务的制度。
二、类型☆
（一）人保
1、定义：在债务人的全部财产之 外附加的以其他人的全部财产所设 的担保。
2、类型 （1）保证。 （2）连带债务。 （3）并存的债务承担。 （二）物保 1、定义：以债务人或第三人的特
5、诉讼上的从属性。
（1）某一主债权有担保的，当事 人之间发生诉讼的，担保人同主债 务人一并成为共同被告。（担释 128）
（2）主合同与担保合同发生纠纷 起诉的，依主合同确定管辖地法院 。（担释129）
6、范围上的从属性。
案例0706：甲欠乙债务100万，丙 为抵押人，抵押物价值为500万元 。后甲不能偿还，主债务连同利息 、违约金、赔偿金以及实现债权的 费用，一共120万元。
试问：甲乙所作房产抵押登记是否 成立？
2、变更的从属性，主债内容变更 的，担保权利义务关系随之变更。
案例0703：甲欠乙债务100万元， 甲转移其汽车一辆给乙占有作为质 押。事后甲乙约定将债务减为80万 。
试问：汽车担保的债务为多少？
3、效力的从属性，主债权无效， 担保随之无效。
案例0704：甲工业企业向乙商业企 业借款100万元，乙、丙签订抵押 合同，以丙之房屋一幢作抵押。后 甲拒不放款,乙告上法庭,甲、乙之 间的借款合同被法庭宣告无效。
（4）保证期间与保证债务诉讼时 效期间的关系
①债权人唯有在保证期间尚未经过 之时为法定行为，方能要求保证人 承担保证责任，亦即在债权人与保 证人之间现实地发生保证债务关系 ，也才可能就这一债务关系存在诉 讼时效期间。
②保证债务关系发生之后，其实现 还依赖于债权人在诉讼时效期间提 出债务清偿要求，时效期间经过则
案例0701：甲欠乙债务100万元， 甲的朋友丙拟为之提供房屋一幢作 为抵押担保。但丙担心将来向甲追 偿时风险过大。此时甲的另外一个 朋友丁站出来说：“阿丙你且给他 办了抵押手续，我的小车让你开走 ，你作了抵押之后阿甲若是不还你 ，把我的车卖了抵钱！”
试问：甲乙丙丁之间的法律关系如 何？
（二）特征
四、性质☆
（一）效力补充性，即债的特别担 保是对债的一般担保的效力补充。
（二）债权人特定性，即仅对特定 债权人债权予以担保。
（三）标的特定性，即担保设定于 特定财产或者第三人的信用之上。
（四）从属性，即与被担保的债权 构成主从关系。
1、成立的从属性，主债不成立， 担保亦不成立。
案例0702：甲欠乙债务100万元， 甲以其某一处房产作抵押，双方办 理了登记手续。事后查证，甲乙之 间的债权债务关系纯属误会，实际 上根本不存在。
试问：该保证合同是否体现了单务 无偿性？
2、为诺成合同。 3、为要式合同。（担13） 4、为从合同。 （三）内容 1、主债权种类及数额。 注意：几种特殊主债权的保证 a.专属性债权：转化为损害赔偿请
求权后可以保证。 b.自然债权（担释35） （a）先成立保证再转变为自然债
权的，保证人负担自然保证债务。
一般保证的债权人向债务人和保证 人一并提起诉讼的，人民法院可以 将债务人和保证人列为共同被告参 加诉讼。但是，应当在判决书中明 确在对债务人财产依法强制执行后 仍不能履行债务时，由保证人承担 保证责任。
（2）连带责任保证
①基本关系：一旦主债务人到期不 偿还债务，债权人可请求债务人履 行债务，也可要求保证人承担保证 责任，还可一并要求债务人、保证 人承担连带责任。
主要内容： 1、合同的担保概述； 2、保证； 3、定金。
第一节 合同的担保概述
一、概念
（一）定义：为确保特定债权人债 权的实现，根据约定或法定，以债 务人或第三人的特定财产，或者第 三人的信用即全部财产，保障债务 人履行债务的制度。