行政许可的性质与功能分析
行政许可法第12条可以设定行政许可的事项教材P41
一、需要按照法定条件予以批准的特定活动； 二、需要赋予特定权利的特定行业的市场准入； 三、需要确定具备特殊信誉、特殊条件或者特殊 技能等资格、资质的职业、行业； 四、需要按照技术标准、技术规范，通过检验、 检测、检疫等方式进行审定的重要设备、设施、 产品、物品； 五、需要确定主体资格的组织的设立； 请问：民办学校获取的《办学许可证》属于上述 哪一类事项？
一、普通许可
概念：根据相对人的申请，行政机关经过审 查，依法确认其是否具备从事特定活动的条 件的一种许可形式。 实践运用最为广泛； 一般意义上的行政许可。 • 性质：是对符合条件的相对人不作为义务的 解除，或是确认具备行使某项权利的条件。 • 功能：防止危险、保障安全。 （许可的一般 目的）
A局陈述了依据“合理布局”规定不予行政许可的理由
Hale Waihona Puke 《药品管理法》第14条、《药品管理法实施条例》第12条有开办药 品零售企业要遵守“合理布局”的规定，即开办药品零售企业，除符 合药品零售企业的设置规定外，还应符合常住人口数量、地域、交通 状况和实际需要的要求。 具体就本案看，申请人拟申办药店地址在城市中心，附近已有药店， 完全能够满足群众购药需求。况且，该城区内已有药店46家，通过近 两年来的调整，药店布局相对合理，加之城市交通状况良好，通行方 便，根本不存在群众买药不方便的问题。 如果同意甲筹建零售药店，口子一开，药店数量会急剧增多，监管成 本和监管难度都会增加，还会影响到近年来整顿规范药品市场取得的 成果。还有部分同志认为，如果同意筹建，申请人通过验收取得《药 品经营许可证》，但若通不过GSP认证怎么办，申请人的风险太大， 况且药店多了，竞争激烈，有可能导致某些药店关门，职工下岗，引 起社会不稳定。 基于这些认识，A局根据实际情况依法作出的不同意甲筹建零售药店 的决定，于法有据，没有过错。
商事登记立法中的效力问题探讨
商事登记立法中的效力问题探讨商事登记立法中的效力问题探讨在《商事登记法》的立法过程中,商事登记的效力是一个基本问题,它直接关系到《商事登记法》的基本定位和基本制度的设计。
本文拟从企业登记注册的实践出发,对此做一粗浅的探究。
探讨商事登记的效力必须建立在明确商事登记的概念基础上。
商事登记概念均包含以下两个要素:一是商事主体按照法定的程序向登记机关提交申请,将其设立、变更、解散等事实记载于主管机关的登记簿,二是其申请经由登记机关审查核准、颁发相关证照并予以公示。
因此学界主流观点认为商事登记本质上是一种公法行为,是由行政相对人申请登记行为和行政主管机关的审核注册行为组成。
一、行政许可与行政确认及其效力分析目前对商事登记究竟是行政许可行为还是行政确认行为存在激烈争论。
这一性质的界定将直接决定商事登记的效力。
(一)行政许可与行政确认的区别《行政许可法》第2条规定,行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请。
经依法审查,准予其从事特定活动的行为。
从法理上讲,按照通说,行政确认是指行政主体依法对相对人法律地位、法律关系和法律事实进行甄别,给予确认、认可、证明并予以宣告的具体行政行为。
行政许可与行政确认是性质不同的两种行政行为。
许可是一种赋权行为,意味着批准行政相对人可以行使原来没有的权利,而这种权利在法律上是禁止一般人行使的(法律上的禁止,有的是明示,有的是默示),属于法律禁止的解除:而确权是对行政相对人已有的权利加以确认。
两者的主要区别在于:(1)对象不同。
行政许可是使个人、组织获得某种行为的权利,主要是指作为性的行为:行政确认则是指对个人、组织法律地位和权利义务的确定和认可,主要是指身份、能力和事实的确认。
(2)法律效果不同。
许可是准许许可人今后可以行使某种行为,其法律效果具有后及的性质:行政确认是对即有的身份、能力、事实的确定和认可,其法律效果具有前溯性。
(二)商事登记的性质决定其效力商事登记若属于行政许可,则具有创设效力,登记事项要生效须以登记为前提,未登记,不生效:登记行为是相关事项的生效要件,除产生对抗效力外,具有创设效力。
行政法(中国政法大学)
程序性规范和实体性规范的一体性
区别于民事、刑事法律领域。往往一部单 行法律规范中既有实体性内容，也有程序 性规定，甚至同一个法条中既有实体性内 容，也有程序性规定。
没有统一的法典
行政法规范散见于数以十万计的各种法律 规范中。全世界没有哪一个国家成功地制 定并贯彻实施了统一的行政法典，中国也 不例外。
一、行政法的性质及涵义
要了解行政法，必先了解“行政”和 “法”以及两者的关联。行政法的特点在 于行政与法的联系。这种联系的关键之处 在行政权。
因此，我们学习的过程依次是： 行政——行政权——行政法。
（一）行政法中的“行政”是什么
行政是指管理、执行和实施。 私行政(亨利福特:流水线作业)
行政 国家行政(交通管制)
• 应对
• 截至目前，山东省共安排抗旱投入7.28亿元， 投入抗旱水源近30亿方，及时采取一系列 抗旱措施帮助农民抢农时、抗大旱、保春 耕。例如菏泽，抗旱已作为当前工作的头 等大事，在全市统筹一亿元专项资金用作 抗旱经费。截至２月９日，菏泽市已引送 黄河水２．５４亿立方米，灌溉农田３７ ０多万亩。
行政权与公行政
从行政权的概念中可以看出，行政权 是与公行政联系在一起的。即，行政权是 提供给公行政的，不是提供给私行政的。
问题：为什么行政权不提供给私行政？ 解答：行政权是一种国家权力，是由 特定的政权提供的。后者存在的基础与合 法性的来源正是追求并实现公共利益。
（三）行政法
• 前文提要： 公行政与行政权、行政法三者紧密相联。 私行政被排除在这个圈子之外。 行政权是公行政、行政权、行政法这个圈 子中的核心因素。
行政法
第一讲
行政法是什么
行政法的总体结构：2 1 4 → 2个人、1件事、4个程序
行政诉讼法关于不动产相关规定有哪些？ 【行政类法律知识】
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行政许可，是行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。
从行政许可的性质、功能和适用条件的角度来说，大体可以划分为五类。
与不动产有关的行政许可主要包括与有限自然资源开发利用、公共资源配置有关的行政准许，如国有土地使用权出让许可、海域使用权许可、建设用地规划许可等。
不动产的保护问题已经成为我国各大部门法的热点问题，尤其是在民法和行政法领域涉猎较多，因为不动产问题会牵扯出来很多相关知识，所以在这一方面，我国都十分的重视，那么行政诉讼法关于不动产相关规定有哪些呢，下面就由小编来告诉大家。
一、有关不动产的行政许可行政许可，是行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。
从行政许可的性质、功能和适用条件的角度来说，大体可以划分为五类：普通许可、特许、认可、核准、登记。
与不动产有关的行政许可主要包括与有限自然资源开发利用、公共资源配置有关的行政准许，如国有土地使用权出让许可、海域使用权许可、建设用地规划许可等。
此类行政许可直接关乎不动产的使用，且与不动产所在地的相关自然条件、行政政策息息相关，对这类行政许可不服提起行政诉讼的，适用不动产专属管辖的规定。
(二)矛盾判决矛盾判决1：广东省广州市中级人民法院(2014)穗中法立行终字第1号行政裁定书中，原告要求确认广州市规划局作出的穗规地证(2010)29号《建设用地规划许可证》违法，广州中院认为该证的内容为同意茶滘经济联合社征用广州市荔湾区东漖北路、茶滘路地段土地进行城中村改造项目，只是对该改造项目的规划许可，并非直接涉及不动产，从而不适用不动产专属管辖。
矛盾判决2：黑龙江省齐齐哈尔市中级人民法院(2015)齐立行终字第58号行政裁定书认为，本案上诉人诉请要求确认的内容是对建设项目核准立项许可违法，诉讼标的是确认行政机关履行行政许可行为违法，不属于不动产纠纷，应由被告住所地人民法院管辖。
城乡规划基础知识考试(试卷编号252)
城乡规划基础知识考试(试卷编号252)说明：答案和解析在试卷最后1.[单选题]下列关于居住区规划理论的表述，错误的是 ( ) ？A)雷德邦规划方案特点是人车分流B)邻里单位以小学的合理规模为基础控制人口规模C)居住小区的概念是随着居住区概念的发展而逐渐形成D)一般居住综合体比居住综合区的规模要小2.[单选题]实施城市规划政府行为的管理手段是（ ）。
A)政府根据城市规划的目标和内容，从规划实施的角度制定相关政策来引导城市的发展B)政府根据法律授权通过对开发项目的规划管理，保证城市规划所确立的目标、原则和具体内容在城市开发和建设行为中得到贯彻C)政府运用规划编制和实施的行政权力，通过各类规划的编制来推进城市规划的实施D)通过城市规划的实施才能得到真正的体现，城市规划的制定目的在于规划能够得到实施，也即在城市建设和发展的过程中能够起到作用3.[单选题]城市生活垃圾收集过程通常有( )种方式。
A)二B)三C)四D)五4.[单选题]“工业、商业、旅游、娱乐和商品住宅等经营性用地以及同一土地有两个以上意向用地者的，应当采取招标、拍卖等公开竞价的方式出让”的规定出自（ ）。
A)《城乡规划法》B)《土地管理法》C)《城市房地产管理法》D)《物权法》5.[单选题]铁路的( )的位置既要方便旅客，又要提高铁路运输效能，并应与城市的布局有机结合。
A)中间站B)区段站C)编组站D)客运站6.[单选题]消费者剩余是( )。
B)买者为一种物品或服务实际支付的量减去买者愿意为此支付的量C)买者愿意为一种物品或服务支付的量减去卖者为此实际提供的量D)卖者为一种物品或服务实际提供的量减去买者愿意为此支付的量7.[单选题]消防站主要按占地和装备状况划分为三级，即一级消防站、二级消防站、三级消防站。
其中二级消防站为拥有4、5辆车辆，占地( )m2左右的消防站。
A)3 000B)2 500C)2 000D)1 5008.[单选题]特种仓库、( )仓库应设于城市市区边缘通向四郊的干路入口处，不宜过分集中，以免运输线太长，损耗太大。
关于《中华人民共和国行政许可法(草案)》的说明
关于《中华人民共和国行政许可法(草案)》的说明文章属性•【公布机关】国务院法制办公室•【公布日期】2002.08.23•【分类】立法草案及其说明正文关于《中华人民共和国行政许可法(草案)》的说明——2002年8月23日在第九届全国人民代表大会常务委员会第二十九次会议上国务院法制办公室主任杨景宇委员长、各位副委员长、秘书长、各位委员：我受国务院的委托，现对《中华人民共和国行政许可法（草案）》作说明。
行政许可（也就是通常所说的“行政审批”），是行政机关依法对社会、经济事务实行事前监督管理的一种重要手段，是不可缺少的，多年来实际上也起了重要的作用。
问题是行政许可过多、过滥，究其主要原因：一是，行政许可设定权不明确，有些乡政府、县政府在设，有些行政机关内设机关也在设。
二是，设定行政许可的事项不规范，一讲行政管理，就要审批。
三是，实施行政许可环节过多、手续繁琐、时限过长、“暗箱操作”，老百姓办事很难。
四是，重许可、轻监管或者只许可、不监管的现象比较普遍，市场进入很难，而一旦进入却又缺乏监管。
五是，有些行政机关把行政许可作为权力“寻租”的一个手段。
不少企业、个人为了取得行政许可，还要给好处、托关系，助长了腐败现象的蔓延。
在一定意义上，可以说行政许可已经成为一个腐败源。
六是，行政机关实施行政许可，往往只有权力、没有责任，缺乏公开、有效的监督制约机制。
现行行政许可制度在一定程度上已经成为转变政府职能的一个障碍。
按照党中央、国务院的部署，各地方先后开展了行政审批制度改革，取消了一批行政审批项目，规范了行政审批程序，取得了初步的成效，积累了一定的经验；国务院部门行政审批制度改革正在抓紧进行。
按照世贸组织协定和我国对外承诺，行政许可应当以透明和规范的方式实施，行政许可条件和程序对贸易的限制不能超过必要的限度，中国工作组报告书并对服务贸易的行政许可程序提出了9条明确要求。
因此，制定行政许可法，对于巩固行政审批制度改革成果，履行我国对外承诺，进一步推进行政管理体制改革，从源头上预防和治理腐败，都有重要意义。
备考2023年甘肃省平凉市国家公务员公共基础知识真题(含答案)
备考2023年甘肃省平凉市国家公务员公共基础知识真题(含答案)学校:________ 班级:________ 姓名:________ 考号:________一、单选题(10题)1.第10题清廷“预备立宪”骗局破产的标志是（）。
2.发射神舟六号飞船的运载火箭是（）。
A.长征一号B.东风一号C.长征二号D.东风二号3.1932年，清华大学招生试题中有一道对对子题，上联“孙行者”，下面下联中最合适的是（）A.胡适之B.周作人C.郁达夫D.唐三藏4.依我国《民法通则》，关于委托书授权不明的民事责任，正确的选项是( )。
A.由代理人向第三人承担民事责任B.被代理人应当向第三人承担民事责任，代理人负连带责任C.代理人应当向第三人承担民事责任，被代理人负连带责任D.由被代理人承担民事责任5.第20题个别资本通过股份制扩大其资本的支配范围属于（）。
6.纪要和决议都是反映会议结果的公文文种，二者最大的区别在于（）。
A.纪要必须经过主管领导签发B.决议必须经过会议表决程序C.纪要所涉及的内容重要D.决议所涉及的内容重要7.据朝鲜中央通讯社2013年2月12日报道，朝鲜国防科学部门当天在朝鲜北部成功进行了第三次（）。
A.导弹防御试验B.导弹防空试验C.洲际导弹试验D.核试验8.第15题在行政诉讼中，人民法院对下列具体行政行为不服提起的诉讼不予受理（）。
A.某个体摊贩对罚款、吊销执照不服B.某企业认为某行政机关侵犯其合法的经营自主权C.某国家机关一处级干部对撤销其职务不满D.人民行政机关要违法履行义务的9.我国传统表示次序的“天干”共有几个字?A.十个B.十二个10.关于行政处罚和行政许可行为，下列哪一说法是正确的?( )A.行政机关委托实施行政处罚和行政许可的组织应当是依法成立的管理公共事务的事业组织B.行政机关依法举行听证的，应当根据听证笔录作出行政处罚决定和行政许可决定C.行政处罚和行政许可的设定机关均应定期对其设定的行政处罚和行政许可进行评价D.法律、法规授权的具有管理公共事务职能的组织，可依授权行使行政处罚权和行政许可权二、多选题(10题)11.第36题下列关于司法独立原则的理解，错误的是（）。
最新 行政审批与我国行政审批制度改革的历史沿革-精品
本篇论文目录导航：【题目】十八大以来政府行政审批制度革新探析【绪论】十八大后中国行政审批制度改进研究绪论【第一章】行政审批与我国行政审批制度改革的历史沿革【第二章】十八大以来行政审批制度改革的理念与思路【第三章】十八大以来我国行政审批制度改革的实践【第四章】深化我国行政审批制度改革的路径探索【】我国行政审批制度优化创新研究参考文献第一章行政审批与我国行政审批制度改革的历史沿革长期以来，作为国家实施的重要手段之一的行政审批，其影响力逐步扩大，涉及到经济和社会的许多方面，是国家管理经济社会事务的重要手段。
行政审批制度在经历从计划经济到市场经济等不同发展时期，时至今日已在国家管理制度中有着举足轻重的作用，并逐渐形成了一套较为完整的体系，发展成为一种主要的国家行政管理制度。
第一节行政审批制度的内涵界定一、行政审批的内涵本文主要从行政审批的含义、分类及功能描述三个方面来论述行政审批的内涵。
（一）行政审批的含义行政审批是指行政审批机关根据自然人、法人或者其他组织依法提出的申请，经依法审查，认可其是否具有某种资格资质、确认其是否存在特定民事权利能力和行为能力或者某种特定民事关系以及准许其是否可以从事特定活动的行为。
具体包含备案、否定及批准三类行为。
行政审批的特征具体包括以下几点：行政审批是一种具体行政行为，它是由行政审批机关对特定的行政管理相对人作出的；行政审批是一种依申请的行政行为；行政审批是一种备案行为，它承认相对人是否具有某种能力或资格；行政审批的结果表现为书面文件材料，其形式主要有许可证、批件等。
（二）行政审批的分类行政审批的种类有很多种，从表现形式来看，主要有十种形式，具体是指审批、许可、批准、核准、审核、备案、登记注册、证明、认可、特许等。
从行政许可的性质、功能及适用条件的角度来看，主要分为普通许可、特许、认可、核准以及登记这五大类。
普通许可是运用最广泛的，一般也没有数量限制，具体指符合法定条件的行政相对人被相关行政机关准许其行使某项法定权利，但行政相对人行使法定权的前提是附有一定条件的。
法学本科创新选题参考
法学本科创新选题参考各班级：学院教科办找了一些论文题目，以下是一些法学热点问题可供参考，创新项目的实践性会比这些论文题目强些。
希望学过这些课程的学生可以选一些题目，可先选好题，可自行找导师或我们教科办帮助指定指导老师。
请各班积极发动（具体项目研究可行性、课题、题目等可以和相关老师联系请教），该项目经费较高，且获得该项目的学生在研究生推免、就业等方面，对学生们非常有利。
法学院至今仍为空白，知识产权学院去年获得一项。
请于7月6日交到我办公室，7月7日前按要求汇总到教科办，7月8日学院统一上交教务处实践科。
一,《法学基础理论》论文选题论法律解释的功能试论法的正义性有法不依的原因及其对策试论我国法律监督的机制及其对策论影响我国司法独立的因素及其对策程序法治的价值及其实现中国固有法文化的特点及其现代化试论法的规范作用中国法律现代化及其意义论法治国家的模式及其实现二,《宪法》论文选题简论我国公民权利和义务一致性从我国社会主义宪法的发展看法制的完善论选举权民主政治的价值及其实现论我国宪法中的司法制度及特色我国选举的民主程序三,《行政法》论文选题依法行政与市场经济论依法行政的实现途径论行政相对人论抽象行政行为的司法监督论我国行政强制执行制度的模式选择论行政处罚的"一事不再罚"的原则论行政处罚中的听证制度论行政合同的可诉性论行政许可制度及其完善论国家侵权赔偿责任的构成要件五,《行政诉讼法》论文选题论行政诉讼价值及其结构论行政公诉制度论行政诉讼受案范围的立法完善抽象行政行为可诉性研究论我国行政诉讼制度的改革与完善对行政诉讼庭审若干问题的探讨论行政机关败诉原因及其可诉性论行政诉讼第三人论行政诉讼的证据规则六,《刑法》论文选题试论罪刑法定主义与刑罪罚个别化的关系论罪刑相适应原则的贯彻问题论犯罪构成的内部结构主观要件在犯罪构成中的意义及认定论共同犯罪的类型及刑罚规定论集团犯罪安乐死的刑法思考金融犯罪及其刑事对策环境犯罪及其刑事责任关于知识产权的几种犯罪论家庭暴力犯罪玩忽职守犯罪之定罪限合同诈骗罪主观故意探析七,《刑诉法》论文选题论证据的审查判断法人犯罪的刑事诉讼初探论刑事诉讼与人权保护关于死刑复核程度的思考论刑事诉讼价值不起诉制度研究法院调查收集证据浅谈对电子证据的几点看法我国设立少年法院若干问题的研究与思考论律师的职业道德律师制度改革的若干问题研究论律师的权利律师法庭辩论技巧探讨八,《民法》论文选题论精神损害的物质赔偿论诚实信用原则论失踪人财产的代替论抵押权的实现浅论无效保证合同中民事责任显失公平制度的运用及现有规定的弊端论医患关系的法律属性及其处理医疗纠纷的特有原则论权利质权论表见代理制度论取得时效制度论缔约过失责任论合同的法定解除论善意取得制度论违约责任与侵权责任的竞合论合同履行中的抗辩权九,《民事诉讼法》论文选题论处分原则论管辖异议制度论合格当事人的确定论民事诉讼制度民事复议制度研究十,《经济法》,《国际经济法》等论文选题论国有独资公司涉外债权的法律适用原则论仲裁决的域外执行论税收管辖冲突论涉外物权的法律适用原则论涉外婚姻关系的法律适用原则论股份合作企业的法律性质论金融鉴管法律制度的完善WTO反倾销规则与中国反倾销规则的比较论寄售货物的所有权及风险转移中外独立董事制度的比较研究论保险代理人制度论保险合同的变更十一,《婚姻法》论文选题论无效婚姻论亲权夫妻财产制论妇女在婚姻家庭中的地位我国婚姻法的伦理性十二,《知识产权法》论文选题简析侵害商标权的行为及法律特征我国计算机软件保护的立法与展望驰名商标的认定和保护商业秘密的知识产权保护网络作品的版权保护十三,《劳动法》论文选题论劳动争议的处理劳动保护的必要性及措施我国社会保障制度改革的意义及对策其他选题个人储蓄存款实名制的法律问题信用证诈骗及其防范税收滞纳金探析还有另外的一个学院是这样的1、系统论在法学研究中的运用。
行政审批与行政许可的区别
行政许可与行政审批的区别 行政许可和行政审批不完全是同一个概念。
从逻辑学上分析，两者之间是种属关系。
行政审批是母概念，行政许可是子概念。
行政许可是行政审批，但行政审批不一定都是行政许可。
行政许可具有以下特征：第一，行政许可是依申请的行为。
行政许可是根据公民、法人或者其他组织提出的申请产生的行政行为，无申请即无许可。
第二，行政许可是管理性的行政行为。
管理性主要体现为行政机关作出行政许可的单方面性。
第三，行政许可是对社会实施的外部管理行为。
第四，行政许可是准予相对人从事特定活动的行为。
取得行政许可，表明申请人符合法定条件，可以依法从事有关活动。
1、行政许可，即通常说的行政审批，是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行为。
有以下四个方面的特征：（1）行政许可是依申请的行为。
以申请为起始，无申请即无许可。
（2）行政许可是管理性行为。
主要体现为行政机关作出行政许可的单方面性。
不具有管理性特征的行为，即使冠以审批、登记的名称，也不属于行政许可。
（3）行政许可是管理经济和社会事务的外部行为。
行政机关对其他行政机关，或者对机关直接管理的事业单位的人事、财务、外事等事项的审批，则属于内部管理行为，不属于行政许可。
（4）行政许可是准予相对人从事特定活动的行为。
实施行政许可的结果是，相对人获得了人事特定活动的权利或者资格。
2、审批：是指政府机关或授权单位，根据法律、法规、行政规章及有关文件，对相对人从事某种行为、申请某种权利或资格等进行具有限制性管理的行为。
审批有三个基本要素：一是指标额度限制；二是审批机关有选择决定权；三是一般都是终审。
审批最主要特点是审批机关有选择决定权，即使符合规定的条件，也可以不批准。
核准：是指政府机关或授权单位，根据法律、法规、行政规章及有关文件，对相对人从事某种行为，申请某种权利或资格等，依法进行确认的行为。
因此，在批准相对人的申请时，只是按照有关条件进行确认。
行政许可的性质与功能分析
行调和 ， 其本 身 并 不具 有 很 强 的理 论 上 的说 服力 ，
没 有 对 行 政 许 可 的 性 质 给 出一 个 清 晰 的答 案 。
“ 证” 确认 说” 验 或“ 的缺陷 在于将 许 可 和确认 相混 淆 。确认 是 指行 政 主 体对 行 政相 对 人 的法 律 地位 、 权利义务及法 律事 实给予 肯定 性或 否定性 的
２０ ０ ９年 ９月
现‘ 法
Ｍ ｏ ｅ ｎ Ｌ ｗ ｃｅ ｃ ｄ ｒ ａ Ｓ ｉｎ ｅ
Ｓ ｐ ．． ０ ｅ ｔ ２０ ９ Ｖｏ． ． Ｉ３１ Ｎｏ ５
第 ３ 卷 第 ５期 １
文 章 编 号 ：０ １— ３７ ２０ ）５—０ １ ０ １０ ２ ９ （０９ ０ ０４— ６
政治理论学专业博 士生 ， 上海思博职业 技术学 院副教授。
①
如有学者认为 ， 行政许可是行政主体依法赋予行政相对人
某种权利和资格的行政行为。见胡锦光， 杨建顺 ， 李元起 ．行政法 专题研究［ ．北京： Ｍ］ 中国人 民大学出版社，９ ８ １７ １９ ：４．
１ ４
刘素英 ： 行政许可的性质与功能分析
行 政 许 可 的性质 与功 能 分析
刘 素英
（ 华东 师范大学 人文社会科 学学院，上海 ２０ ４ ） ０ ２ １
摘 要 ： 定行政许 可的性 质有 几种观 点 ， 中“ 认 其 解禁说 ” 阐明 了行政 许 可的本质 属 性。行政许 可最主要的功能有三种 ： 防止危险、 合理配置资源、 提供公信力证 明。作为 弥补 市场缺陷的一种有效管制手段 ， 行政许 可有 其独特 的优越 性 ， 其发 生作 用的领域是 有限 但 的 。行 政 许 可作 为 “ 力之 手 ” 权 可能 会 产 生 某些 社 会 问题 和 负面影 响 。 关键 词 ： 政 许 可 ； 府 管 制 ； 质 ；功 能 行 政 性
行政许可制度的积极作用以及可能导致的消极影响
行政许可制度的积极作用以及可能导致的消极影响《中华人民共和国行政许可法》（以下简称行政许可法）已于2003年8月27日经十届全国人大常委会第四次会议通过，将于2004年7月1日起施行，这是我国社会主义民主和法制建设的一件大事。
温家宝总理在全国贯彻实施行政门许可法工作会议上作了重要讲话，提出全面推进依法行政，加快政府职能转变。
体现了政府对贯彻实施行政许可法的高度重视。
行政许可法的颁布与施行，对保护公民、法人和其他组织的合法权益，进一步推进并深化行政管理体制改革、行政审批制度改革，保障和监督行政机关有效实施行政管理，从源头上预防和改革，保障和监督行政机关有效实施行政管理，从源头上预防和治理腐败，都有重要意义，对行政机关将产生重大而深远的影响。
同时行政许可法的颁布和实施，在很大程度上受到了入世协定的影响。
随着国际市场一体化，我国正在步入国际化的市场经济阶段，接受国际性的市场调节和制度约束。
行政许可法在国内法与国际法的结合上是一个新的尝试。
行政许可通过事前调控，可以预防和控制危险，纠正市场失灵，合理配置资源，保护生态环境，从而维护社会公共利益。
因此，它是任何社会存在和发展都不可缺少的制度。
当然，正如米尔顿·弗里德曼所说，“每一项政府措施都背着一个大烟囱”。
行政许可也不例外。
每一项行政许可在达到它的某些价值预期的同时，也都会逻辑地暗含着许多消极影响和腐败机会。
由此可见，行政许可是一项充满矛盾性的行政权，是一种“必要的恶”。
为公允地发掘行政许可存在的必要性和现实的有效作用，完善行政许可制度，需要探寻行政许可的合理定位，这涉及到权力与权利、政府与市场、公益与私益的三个基本问题的处理。
我们要建立和完善社会主义市场经济体制，推进法治建设，应当很好地研究权利与权力的关系。
从这个层面考察，行政许可制度正是权力介入权利实施干预的一种具体表现。
行政许可权创设的初意是出于对公共安全和社会秩序的考虑。
在许可之前，“虽然从行为的本身的性质来看并不能说会给公共安全和秩序带来障碍。
宪法、行政法教案
宪法、行政法教案第一章：宪法基本理论1.1 宪法概念与特征解释宪法的定义和起源阐述宪法的法律地位和效力讨论宪法的基本特征：综合性、最高权威性、原则性、纲领性1.2 宪法的历史发展回顾中国宪法的发展历程分析不同历史时期的宪法特点和演变讨论现行宪法的结构和主要内容1.3 宪法基本原则介绍宪法的基本原则：人民主权、法治原则、权力制衡、人权保障解释每个原则的含义和重要性分析宪法原则在实际法律实践中的应用第二章：公民权利与义务2.1 公民权利概述列举宪法规定的公民基本权利解释权利与自由的概念和分类分析公民权利的保障机制2.2 主要公民权利解析详细解析宪法中规定的几种主要公民权利：言论自由、宗教信仰自由、隐私权、受教育权等讨论这些权利的内涵和适用范围分析权利间的相互关系和限制2.3 公民义务阐述公民的基本义务和责任讨论公民义务与国家利益、社会公共秩序的关系分析公民权利与义务的平衡第三章：国家机构3.1 人民代表大会制度介绍全国人民代表大会及其常务委员会的组成、职权和运作机制解释人大代表的产生方式和职责分析人民代表大会制度在中国政治体制中的地位和作用3.2 presidency and government解释中华人民共和国主席的职权和角色详细描述国务院的组成、职能和组织结构分析国家行政机构在宪法框架下的运作机制3.3 人民法院与人民检察院介绍人民法院和人民检察院的设立、组织和职能讨论司法独立原则及其在我国的实践情况分析宪法对司法监督和法律解释的规定第四章：行政法基本理论4.1 行政法概念与特征解释行政法的定义和调整对象阐述行政法的基本特征：公权力性、强制性、具体性、程序性分析行政法在行政活动中的作用和意义4.2 行政主体与行政相对人介绍行政主体的种类和资格解释行政相对人的概念和权益分析行政主体与行政相对人的法律关系4.3 行政行为阐述行政行为的种类和特征讨论行政行为的合法性要件分析行政行为的法律效力及其救济途径第五章：行政许可与行政处罚5.1 行政许可制度解释行政许可的概念和设定原则详细描述行政许可的申请、审查和决定程序分析行政许可的法律监督和救济途径5.2 行政处罚制度列举常见的行政处罚种类解释行政处罚的法定条件和程序讨论行政处罚的适用范围和原则5.3 行政强制措施阐述行政强制措施的种类和适用条件分析行政强制措施的法律规定和限制讨论行政强制措施的救济途径和监督机制第六章：行政复议与行政诉讼6.1 行政复议概述解释行政复议的定义和性质阐述行政复议的目的和功能讨论行政复议与行政诉讼的关系6.2 行政复议程序详细描述行政复议的申请、受理、审查和决定程序分析行政复议决定的种类和效力讨论行政复议的公正性和效率6.3 行政诉讼制度介绍行政诉讼的基本程序和法院的审理方式解释行政诉讼中的原告和被告权益分析行政诉讼对公民权利的保障作用第七章：国家赔偿法7.1 国家赔偿法的基本原则阐述国家赔偿法的目的和基本原则解释赔偿责任、赔偿范围和赔偿标准讨论国家赔偿的公正、公平和及时性7.2 国家赔偿的种类和范围列举可以获得国家赔偿的情形分析不同类型侵权行为对应的赔偿责任讨论赔偿责任的限制和免除7.3 国家赔偿的程序和执行详细描述国家赔偿的申请、审查和决定程序分析赔偿决定的执行方式和期限讨论国家赔偿中的争议解决途径第八章：行政合同与行政指导8.1 行政合同概述解释行政合同的定义和特征阐述行政合同的种类和应用领域分析行政合同在行政法中的地位和作用8.2 常见行政合同类型介绍几种常见的行政合同类型：公共工程承包合同、土地使用权出让合同等解释行政合同的签订、履行和变更程序讨论行政合同纠纷的解决途径8.3 行政指导制度解释行政指导的概念和特征阐述行政指导的适用范围和方式分析行政指导在行政法中的作用和限制第九章：行政强制与行政强制执行9.1 行政强制概述解释行政强制的定义和性质阐述行政强制的种类和适用条件分析行政强制在行政法中的地位和作用9.2 行政强制措施介绍行政强制措施的种类和程序解释行政强制措施的法律规定和限制讨论行政强制措施的救济途径和监督机制9.3 行政强制执行阐述行政强制执行的程序和方式分析行政强制执行的法律规定和限制讨论行政强制执行的公正性和效率第十章：行政监管与行政评估10.1 行政监管概述解释行政监管的定义和性质阐述行政监管的目的和功能讨论行政监管在行政法中的地位和作用10.2 行政监管的程序和方式详细描述行政监管的启动、进行和终结程序分析行政监管中监管机构的权力和职责讨论行政监管的公正性和效率10.3 行政评估制度解释行政评估的概念和特征阐述行政评估的目的和适用领域分析行政评估在行政法中的作用和限制重点和难点解析一、宪法基本理论中的宪法原则解析二、公民权利与义务中的主要公民权利解析三、国家机构中的人民代表大会制度解析四、行政法基本理论中的行政行为解析五、行政许可与行政处罚中的行政许可制度解析六、行政复议与行政诉讼中的行政诉讼制度解析七、国家赔偿法中的国家赔偿的程序和执行解析八、行政合同与行政指导中的行政合同概述解析九、行政强制与行政强制执行中的行政强制措施解析十、行政监管与行政评估中的行政监管概述解析对于每个重点环节，进行详细的补充和说明：一、宪法基本理论中的宪法原则解析：宪法原则是宪法的核心内容，对于理解宪法的精神和目标至关重要。
行政许可法及案例分析
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3、行政许可的听证
A、 法律、法规、规章规定实施行政许可应当听证的事项，或者行政机关认为需要听证的其他涉及公共利益的 重大行政许可事项，行政机关应当向社会公告，并举行听证。
B、 行政许可直接涉及申请人与他人之间重大利益关系的，行政机关在作出行政许可决定前，应当告知申请人 、利害关系人享有要求听证的权利；
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C、行政机关应当根据听证笔录，作出行政许可决定。对于举行了听证的行政许可具体事项，就要以听证笔录作 为许可决定的唯一依据，而不能把仅作为一个证据材料，不能在听证以外接纳证据。
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一、行政许可及行政 许可法简介
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（一）行政许可的含义、性质和功能
1、什么是行政许可？
按照《行政许可法》第二条规定：
行政许可是指行政机关根据公民、法人或者其他组织的申请，经依法审查，准予其从事特定活动的行 为。也就是我们通常说的行政审批。
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2、行政许可的性质
从性质上来看，行政许可不是对申请人的“赋权”行为，而是一种责任和服务。
制度。
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第五个方面， 明确统一规定了行政许可审批的期 限
行政许可法明确规定：除可以当场作出行政许可决定外，行政机 关应当自受理行政许可申请之日起20日内作出行政许可决定。 二十日 内不能作出决定的，经本行政机关负责人批准，可以延长10日，并应当 将延长期限的理由告知申请人。如果行政许可采取统一办理或者联合 办理、集中办理的，办理的时间不得超过45日；四十五日内不能办结 的，经本级人民政府负责人批准，可以延长15日，并应当将延长期限的 理由告知申请人。行政机关作出准予行政许可的决定，应当自作出决 定之日起10日内向申请人颁发、送达行政许可证件等。
2023年注册城乡规划师之城乡规划管理与法规练习题(一)及答案
2023年注册城乡规划师之城乡规划管理与法规练习题(一)及答案单选题（共30题）1、根据《城乡规划法》规定，以下有关城乡规划编制审批程序说法错误是( )。
A.城市、镇重要地块修建性详细规划，由城市人民政府城乡规划主管部门组织编制B.乡、村规划由乡镇人民政府组织编制，报上一级人民政府审批C.省、自治区人民政府所在地城市以及国务院确定城市总体规划，由城市人民政府组织编制D.直辖市城市总体规划由直辖市人民政府组织编制，经本级人民代表大会常务委员会审议后附审议意见及修改情况一并报国务院审批【答案】 A2、《城市用地竖向规划规范》(CJJ83-99)属于下列哪种标准()A.国家标准B.执业标准C.强制性行业标准D.部颁标准【答案】 C3、下列城市全部被公布为国家历史文化名城的是（）。
A.重庆、大庆、肇庆、安庆、庆阳B.桂林、吉林、榆林、玉林、海林C.岳阳、濮阳、南阳、安阳、襄阳D.乐山、佛山、黄山、巍山、唐山【答案】 C4、根据《城乡规划法》的规定，城乡规划实施管理实行（）制度，以引导、协调、控制和监督各类实施城乡规划的活动，保障城乡规划能够得到有效实施。
A.“一书两证”B.规划审批许可证C.行政审批许可证D.行政规划许可证【答案】 C5、根据城乡规划管理需要，城市中心区、旧城改造区、拟进行土地储备或者土地出让地区，应当优先组织编制（）。
(2014年真题)A.战略规划B.分区规划C.控制性详细规划D.修建性详细规划【答案】 C6、“在选址意见书、建设用地规划许可证、建设工程规划许可证或者乡村建设规划许可证发放后，因依法修改城乡规划给被许可人合法利益造成损失，应当依法给予补偿”规定出自（）。
(2009年真题)A.《行政许可法》B.《国家赔偿法》C.《城乡规划法》D.《民法典》【答案】 C7、公共行政的核心原则是（）。
A.公民第一B.行政权力C.讲究效率D.能力建设【答案】 A8、根据《人民防空法》，不属于重要的经济目标的是（）。
行政执法的功能与作用
行政执法的功能与作用「摘要」行政执法是行政法治系统工程的重要组成部分。
加强、改进和完善行政执法是贯彻依法行政原则，落实执政为民思想，建设社会主义法治国家的需要。
而要加强、改进和完善行政执法，首先必须明了行政执法的功能和作用。
只有对行政执法的功能和作用有全面、正确的认识，才能形成加强、改进和完善行政执法的自觉，并找到和确立加强、改进和完善行政执法的正确途径。
本文主要从三个方面探讨和论述了行政执法的功能和作用：其一，行政执法将法从文本规定化为人们实际行为规范的作用，即实现法的作用；其二，行政执法将公民权利从“应然”变成“实然”的作用，即保障和实现人权的作用；其三，行政执法将国家的社会、经济秩序从静态设计转化为动态建构的作用，即确立、维护和保障秩序的作用。
文章对这三方面作用的具体内容和实现途径进行了较详细地阐释。
「关键词」行政法治、行政执法、行政处理、行政主体、行政相对人行政执法的功能与作用是多方面的。
我们可以主要从以下三个方面来分析：第一，从执法与立法的关系来分析。
立法是执法的前提，是执法的基础，没有立法，无法可执，无从谈执法。
执法则是立法实现的途径和保障，没有执法，立法在很大程度上只能等于废纸一堆，立法调控社会关系的目的无从实现。
第二，从执法与公民权利、自由的关系来分析。
实现、保障和维护公民权利、自由是执法的目的，离开了公民权利、自由，执法就失去了意义，而执法是公民权利、自由实现的手段，没有执法，公民权利、自由在很多情况下就可能成为“画饼”，而且随时可能被侵犯，被蚕食，被践踏。
第三，从执法与社会秩序和市场经济秩序的关系来分析，保障和维护社会秩序、市场经济秩序是执法的重要任务，离开了保障和维护社会秩序、市场经济秩序的任务，执法在很大程度上就失去了社会需要和存在的理由，而执法则是保障和维护社会秩序、市场经济秩序的重要条件，没有执法，社会秩序和市场经济秩序将不可避免地会出现混乱，人们将可能不得不恐惧地生活于某种“无序状态”中。
行政执法功能与作用
行政执法功能与作用汇报人：日期:•行政执法概述•行政执法功能•行政执法作用目录•行政执法实践与案例•行政执法改进与发展方向01行政执法概述行政执法是指行政机关依据法律、法规和规章的规定，对行政相对人实施的直接影响其权利义务的具体行政行为。
定义行政执法是行政机关代表国家行使行政权力的具体体现，具有国家意志性和法律性。
性质定义与性质行政执法必须遵循法律、法规和规章的规定，不得违反法律的规定。
行政执法应当合理、公正、平等地行使权力，不得滥用职权或歧视性执法。
行政执法应当在保证公正的前提下，尽可能提高效率，减少不必要的程序和环节。
行政执法应当按照法定程序进行，保障相对人的合法权益。
依法行政原则合理性原则讲求效率原则正当程序原则执行性单方性具体性强制性01020304行政执法是执行国家法律、法规和规章的具体行政行为，具有执行性。
行政执法通常是由行政机关单方面作出的，相对人只能服从或提出异议。
行政执法是针对具体的个人或组织作出的，具有具体性。
行政执法具有强制力，能够强制执行，相对人必须服从。
02行政执法功能通过打击犯罪、维护治安，行政执法机构保障了社会公共安全，使人民能够安居乐业。
保障公共安全确保社会公正促进社会和谐行政执法机构通过公正、公开的方式执法，确保了社会的公平正义，维护了社会秩序的稳定。
行政执法机构通过调节社会矛盾，减少社会不公，促进了社会的和谐稳定。
030201维护社会秩序行政执法机构通过打击侵犯公民权益的行为，保障了公民的合法权益。
保护公民权益行政执法机构在执法过程中尊重公民的人格尊严，不歧视任何公民。
维护公民尊严行政执法机构通过保障公民的自由权利，促进了公民的自由发展。
促进公民自由保障公民权利行政执法机构通过规范市场秩序，打击商业欺诈等行为，为经济发展创造了良好的营商环境。
创造良好营商环境行政执法机构通过提供稳定的法制环境，吸引了更多的投资，促进了经济的发展。
促进投资行政执法机构通过打击假冒伪劣产品等行为，提高了市场的经济效益。
行政许可的性质行政许可的分类行政许可的功能
立法机关、行政机关和 司法机关、政党等
人事、财政 和外交部门
直管事业单位（公立学 校、公立医院、出版社 等）
思考题
1、外交部批准上海市政府外事办有权对因公出境人员颁 发因公护照权和护照签证自办权，请问外交部的批准行 为是否为行政许可行为？ 2、教育部 同意并批准周其凤担任北大校长，该批准行 为是行政许可？ 3、财政部、国家发改委、商务部等国务院综合部门依照 国家授权以出资人的身份对某国有企业国有资产处置等 事项进行审批，是否为行政许可？ 4、公安机关对张某申请因私出国护照的审批，是否为行 政许可？ 5、教育部批准某公立学校设立博士点或设置某一专业， 为行政审批还是行政许可？
专利实施许可合同
转让方:_______ 法定代表人或负责人:_______ 受让方:__________ 法定代表人或负责人:________ 依据《中华人民共和国合同法》的有关规定,经双方当事人协商一致,签 订本合同。 1.项目名称 ________。 专利申请人:_______;专利权人:______; 申请日:_________;申请号:______; 专利号:_________; 专利有效期限:______; 本专利权的保护范围:________; 2.本许可证合同的授权性质________。 (注:许可证合同的授权性质,即在合同 中明确授权性质是独占实施许可,排它实施许可,普通实施许可;对于 产品发明或者实用新型专利,可以采取生产许可,使用许可或销售许可 等形式。) 3.本许可证合同的授权范围 _________。 (注:授权的技术实施范围、即授权 的地域范围,期限范围,使用方式范围。) 4.转让方的主要义务 5.受让方的主要义务
Hale Waihona Puke （二）是国家行政机关对社会实施的外部 管理行为。
部门规章为什么没有行政许可设定权
部门规章为什么没有行政许可设定权——部门规章功能分析作者:沈福俊教授来源:公司企业法律资讯网发布日期:2007-12-01∙[字体：∙小∙中∙大]（华东政法大学，上海200042）摘要：我国《行政许可法》为什么没有授予部门规章行政许可设定权，其根本原因就在于我国《立法法》所规定的部门规章属于一种执行性行政立法，其与地方政府规章既有执行性，又具有一定范围内的创设性的立法职能不同。
《行政许可法》的这一安排，体现了基本立法制度对行政立法制度的决定性作用，同时也反映了我国立法理念的进步。
关键词：行政许可；部门规章；设定权；立法一、问题的提出2004年7月1日起实施的我国《行政许可法》在其第14条和第15条有关行政许可设定权的规定中，规定了法律、行政法规、国务院决定、地方性法规以及省、自治区、直辖市人民政府规章的行政许可设定权，没有授予国务院部门规章行政许可权。
而且，该法在其第17条还强调规定“除本法第14条、第15条规定的外，其他规范性文件一律不得设定行政许可”，在第71条中又规定“违反本法第17条规定设定的行政许可，有关机关应当责令设定该行政许可的机关改正，或者依法予以撤销”。
按照职权法定的行政法原则，上述规定意味着国务院部门规章并不具有行政许可的设定权。
[1]对于《行政许可法》为什么要作如此安排，有学者认为主要是“为了消除法制和市场的部门分割，建设法制统一政府”，并进一步认为“过去我们的法律由于没有对部门和地方的规制权加以限制，一些中央政府部门和一些地方政府通过规章，甚至通过一般规范性文件滥设行政许可，通过许可乱收费，通过许可为本部门争权，为本地方谋利，通过许可搞部门分割”，所以，“为了克服部门保护主义的弊害，保障国家法制的统一和市场的统一，这次《行政许可法》取消了中央政府部门的许可设定权”。
[2]全国人大法律委员会也认为，“关于国务院部门规章的行政许可的设定权问题，法律委员会经研究认为：国务院在进行行政审批制度改革中，决定取消国务院部门规章的行政许可设定权，是经过认真研究的，主要的考虑是各部门不宜自我授权，为本部门或者本系统设定或扩大权力”。
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现 代 法学
既是其责任, 也是其义务, 而绝不是对相对人的什 么 / 恩赐 0; 立法过程中, 应侧重对相对人的权利保 障和对行政机关的权力制约。这在转变行政管理 观念, 转换政府职能方面具有特别重要的意义。这 样的思路, 已经涉及到了行政行为的终极目标和价 值取向。
/解禁说 0不仅阐明了行政许可的本质属性, 而 且在我国特定的语境中, 有助于对行政许可这种行 政行为树立正确的认识: 有权机关实施行政许可,
¹ 若将许可视为特权, 即等于承认获得许可的人和其他人之 间存在法律上的不平等。
º 有学者指出, 解禁说认为行政许可是以对一般人的普遍禁 止为前提, 既然是需要禁止的事项, 又怎能允许解禁? 因此, 行政许 可的前提不是普遍禁止, 只是有条件的禁止。参见张兴祥 1 中国行 政许可法的理论和实务 [ M ] 1 北京: 北京大学出版社, 2003: 91
(二 ) / 赋权说 0。即认为行政相对人本没有该 项权利, 只是因为行政机关的允诺和赋予才获得该 项被许可的权利¹ 。 / 行政许可是行政主体应行政 相对方的申请, 通过颁发许可证、执照等形式, 依法 赋予行政相对方从事某种活动的法律资格和实施 某种行为的 法律权利的行 政行为。0 [ 4]
¹ 如有学者认为, 行政许可是行政主体依法赋予行政相对人 某种权利和资格的行政行为。见胡锦光, 杨建顺, 李元起 1 行政法 专题研究 [M ] 1 北京: 中国人民大 0或 / 确认说 0。认为行政许可是 对权利人行使权利的资格与条件加以验证, 并给予 合法性的证明 (而非权利的赋予 ) [ 8]。
分析各种观点, / 特许权授予说 0主要反映了许 可制度早期的某些特征, / 在 20世纪 60年代以前, 公民的利益被分为权利和特权两种, 权利受正当法 律程序的保护, 特权则除非创造此项特权的法律特 别规定受正当法律程序保护才受正当法律程序保 护, 否则, 政府可以不经正当法律程序而随意取消。 执照和特许等许可证一直被认为属于特权领域不 受正当法律程序的保护, 政府可以任意撤消。 , , 20世纪 60年代以来, 随着政府角色由消极管理者 向社会福利提供者转化, 特权理论越来越受 到批 评, 许可证和社会福利津贴等被称为 -新财产 . , 属 于权利, 应受正当法律程序的保护。0[ 9] 在现代民主 制度下, 其认识的偏差突出表现在: 把行政许可作 为一种特权, 等于承认公民、法人的权利来自于行 政机关的授予或恩赐, 这与法治国家的原则不符, 违反了人民主权原则和法律平等原则。¹ 卢梭认为 主权在民, 政府是人民自由意志的产物, 政府的权 力来自人民的授予, / 政府只不过是主权者的执行 人 0[ 10] 。我国有学者根据权力主体的归属和实际运 转把权力主体分解为归属主体和行使主体。所谓 行政权的归属主体就是指行政权的所有 者, 即人 民; 所谓行政权的行使主体就是指行政权的 行使 者, 主要是各级行政机关。行政权行使主体相对于 行政权的归属主体而言是处于工具状态的, 是归属
(一 ) / 特许权授予说 0。即认为行政许可是一 种特许权的授予, 国家既然可以授予特权, 也可以 随时变更或取消这种特权。英国、美国早期判例均 持这种态度。英国法院认为, 撤回许可证是收回特 权。美国法院也认为, 如果 政府给予个人 某种东 西, 而在此之前他对此物并无权利, 他只是得到了 一种特权, 特权可以任意收回, 不受正当程序的保 护[ 3] 。
主体完成其宗旨的一种手段[ 。 11] / 特权说 0从根本 上颠倒了权利和权力的源与流的关系。
/折衷说 0力求在 /赋权说 0和 / 解禁说 0之间进 行调和, 其本身并不具有很强的理论上的说服力, 没有对行政许可的性质给出一个清晰的答案。
/验证 0或 / 确认说 0的缺陷在于将许可和确认 相混淆。确认是指行政主体对行政相对人的法律 地位、权利义务及法律事实给予肯定性或否定性的 明确认定的行政行为。确认只是对业已存在的权 利状态加以认定; 而行政相对人对于应经许可才能 行使的权利, 在许可之前不得行使。如果将行政许 可视为一种确认, 也就没必要承认行政许可行为及 其制度的独立存在 [ 。 12]
第二, 行政许可具有行政监控性。行政权行使 中具有权威性, 其对社会生活的诸多方面可以进行 监控, 可以对诸多社会生活事务设计运行的模式, 行政许可就具有这样的属性。
第三, 行政许可具有秩序维护性。 / 每一个社 会秩序 ) ) ) 法律是一个社会秩序 ) ) ) 的作用都是 促使人们做某种相互行为, 就是使人们不作基于这 样或那样理由被认为对社会有害的某些行为, 而做 基于这样或那样理由被认为对社会有利的其他行 为。0 [ 14]
内, 政府管理以指导和引导为主。在实行一体化权 力和计划经济体制的国家, 政府和市民社会的关系 常常分得不够清楚, 政府有权对属于私权范围的活 动行使行政权力。政府管制在一定的国家形态和 一个国家一定的历史阶段是一种必要的选择。然 而, 在以市场经济为主导的社会经济制度下, 政府 管制不能被完全肯定。行政许可最为本质的属性 就在于它是一种政府管制, 即它是以公权的形式干 预属于市民社会范围的东西, 属于特殊形态的私权 范畴的东西。因为, 它突出的是政府对社会生活, 尤其对经济活动范围等的决定。
2009年 9月 第 31卷 第 5期
理论思考
M odern L aw S cien ce
Sept. , 2009 V ol131 N o. 5
文章编号: 1001- 2397( 2009) 05- 0014- 06
行政许可的性质与功能分析
刘素英
(华东师范大学 人文社会科学学院, 上海 200241)
对于 / 行政许可 0的概念, 各国学者的认识不尽 相同。 5中华人民共和国行政许可法 6对 / 行政许 可 0做了概念阐释: 指行政机关根据公民、法人或者 其他组织的申请, 经依法审查, 准予其从事特定活 动的行为。该立法定义区别于学理定义, 不是对许 可本质的揭示, 而描述了许可事实形成的基 本过 程: 申请 ) ) ) 审 查 ) ) ) 准予。申 请是 相对 人的 行 为, 审查与准予是行政机关的行为, 一个行政许可 便由双方的行为组成。
关键词: 行政许可; 政府管制; 性质; 功能
中图分类号: DF31 文献标识码: A DO I: 10. 3969 / .j issn. 1001- 2397. 2009. 05. 03
行政许可在经济学里一般被称为政府规制或 者政府的行政规制, 其经济学定义是: 规制是由行 政机关制定并执行的直接干预市场配置机制或者 间接改变企业和消费者的供需决策的一般规制或 者特殊行为 [ 1] 。 5中国大百科全书 6法学卷的定义 是: / 许可是对不特定的人依法负有不作为义务的 事项, 行政机关对特定的人解除禁令, 允许其作为 时采取的行政行为。0[ 2]
二、行政许可的功能
行政许可的本质是政府管制, 对其功能的认识 随着对政府管制的功能的认识在不同阶段有着明 显的轨迹。 18世纪中后期, 以亚当 # 斯密为首的古 典自由主义极力推崇市场的 作用, 认为市场这只 /看不见的手 0能够完美地配置社会资源, 如果听任 资本和劳动寻找自然的用途, 社会的资本自会迅速 地增加, 相反, 如果只实行政府管制结果是国家的 劳动会由较有利的用途转到较不利的用途, 减少社 会的收入, 不会迅速增加社会的资本[ 15] , 因此, 主张 把政府的影响范围缩至最小 ) ) ) 斯密把它限定在 / 守夜人 0的地位上, 这时行政许可是不发达的。然 而, / 市场万能论 0在一个多世纪后被一系列政治、 经济和社会问题所证伪, / 市场失灵 0的存在成为政 府干预经济的理由, 强调国家干预的凯恩斯主义盛 行, 行政许可得到了空前的重视和运用。半个多世 纪后, 严重的 / 滞涨 0问题动摇了凯恩斯主义和后凯 恩斯主义经济理论的主流地位, 新自由主义经济思 潮随之兴起并发展起来, 经济学界认识到政府只能 在有限的领域里发挥作用, 如同市场会 / 失灵 0一 样, 政府也同样存在 / 失灵 0问题。诺贝尔经济学奖 获得者布坎南 ( 1986)通过对政治过程的经济学分 析, 揭示了个人对公共物品的需求在现代代议制民 主政治中得不到很好的满足, 公共部门在提供公共 物品时趋向于浪费和滥用资源, 致使公共支出成本 规模过大或者低效率, 政策效果往往是削弱而不是 改善了社会福利的现象。他指出, 市场的缺陷并不 是把问题交给政府去处理的充分条件, 政府的缺陷 至少和市场一样严重。公共选择理论揭示了 / 政府 失灵 0的表现和原因: 决策信息不完全性、选民的 / 短见效应 0和 / 理性而无知 0等导致的政策决策失 误; 缺乏竞争性压力、没有降低成本的激励机制、缺 乏监督信息等造成的政府工作机构的低效率; 利益
其四, 行政许可具有利益保护性。一方面, 行 政许可的前提是法律存在的禁止状态或法律未予 许可的状态, 这种禁止状态和未予许可状态在正常 动机的情况下是对国家利益或社会利益的一种保
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护。另一方面, 行政许可是一种授益行政行为, 是 对一定利益关系的分配, 即个人、组织或其他社团 通过行政许可取得某一特定领域的营业权的同时 获得了此方面的利益。
行政许可从其法律属性看, 有下列几个方面 ¹ 。 第一, 行政许可具有政府管制性。现代政府在 进行管理时可以有两种模式, 即 / 或者将有关公民 与政府之间关系的问题和公民之间的问题截然分 开; 或者将两种问题看成同一事物的两个分支。0[ 13] 在第一种情况下, 政府要做的事情仅仅是应当由政 府所做并属于行政权范畴的事情, 而在第二种情况 下, 政府与公民或其他组织的权益难以分开。在西 方自由市场经济的条件下, 尤其是资本主义自由市 场经济发展的初期, 政府大多采取宏观调控, 即把 政府行为限制在对私权进行引导和保护的范围之
刘素英: 行政许可的性质与功能分析