公司法的强制性及任意性

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有限责任公司的治理规范：强行性还是任意性

或长远的未来中，什么是他的最佳利益
的判断 … … 当约束人们的契约规定的不
公司法最大的作用是为公司的设立运营
提供范本，以降低组织和交易成本。但同时我们又认为公司法是兼具任意性和
期存续的特征，也就是说公司合同是长
期的，虽然在公司成立运行之初，各股
诸多事项将发生变化，比如增资或者减资、公司合同或者分立等。这些公司合同的修改事项一般由管理层提出，然后
十分荒唐。 ” 由于长期合同导致的这一固有缺陷。故公司法有必要保留一些强
行性规范。同时在公司的运行过程中。
有限责任公司股东会、董事会、监事会的机构设置、职权划分、议事程序等规范的性质如何？是否可以通过章程进行自由约定？笔者将通过下文进行系统分析，以寻求对这一系列问题的解答。
照股东的出资比例分配，股份有限公司
结论：兼对问题的回答
公司产生的根本原因是私人对于利益的追求，早期的公司不需要满足任何设定的条件，自发的任意性组织。公司
按照股东持有的股份比例分配。清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前。不得分配给股东。 ” 等这些规定都属于公司法中的强行性规定。

论商法中的强制性规范与任意性规范的比较分析

例如，在合同订立中，当事人可以自由约定合同的形式、条款等内容，但这些内容不得违反强制性规范的原则和要求；在组织管理中，公司股东可以自由约定公司的治理结构和决策机制，但这些约定不得违反法律规定和社会公共利益的要求。
参考内容
引言
商法强制性规范是指国家通过立法等形式对商业活动进行强制性规定的法律规范。这些规定具有强制性，商业主体必须遵守，否则将面临法律制裁。商法强制性规范对于维护商业秩序、保障交易安全、促进经济发展具有重要意义。本次演示将从商法强制性规范的历史流变入手，探讨其不同历史时期的特点、代表性案例、学说探讨及立法趋势。
2、强制性与任意性在商法中的比较分析
在商法中，强制性规范与任意性规范各有其优势和适用范围。强制性规范主要适用于涉及公共利益和市场秩序的领域，如市场准入、信息披露等；而任意性规范则主要适用于当事人自主决策的领域，如合同订立、组织管理等。同时，任意性规范也可以通过约定排除或改变强制性规范的适用，以达到更好的交易效果。
2、任意性规范的特点和作用
任意性规范具有约定性和灵活性，即当事人可以根据自身需求和实际情况通过约定排除或改变其适用。其主要作用在于弥补强制性规范的不足，为当事人提供更为灵活的解决方案，促进商事交易的多样化和创新发展。
3、任意性规范在商法中的体现和应用
在商法中，任意性规范主要体现在以下几个方面：
3、现代商法
现代商法更加注重保护消费者权益和维护市场秩序。随着商业实践的发展，商法强制性规范的范围不断扩大，涉及商业登记、商业账簿、公平竞争、商业保险等多个领域。此外，现代商法还强调国际合作与协调，推动全球商业规则的统一。
代表性案例
以美国《反海外腐败法》为例，该法规定美国公司不得向外国政府官员行贿，否则将面临法律指控。这一规定体现了商法强制性规范在维护商业秩序和全球治理中的作用。该法实施以来，对遏制跨国腐败行为、促进公平竞争起到了积极作用。

浅析商法中的强行性规范与任意性规范.doc

浅析商法中的强行性规范与任意性规范-一、商事规范的理论分类就商事规范的分类以及何为强行性规范、任意性规范，国内外学者已形成成熟的理论。

以公司法规则为例，美国学者爱森伯格根据规则的表现形式，将其分为赋权性规则、任意性规则、强制性规则。

学者柴芬思则依据促进还是限制了私人秩序为基础，将公司法规范分为许可适用规范、推定适用规范和强制适用规范。

我国学者汤欣则将公司法规则分为普通规则与基本规则，前者指有关公司的组织、权力分配和运作及公司资产和利润分配等具体制度的规则，后者指涉及有关公司内部关系的基本性质的规则。

此外，国内学界还存在赵旭东的内部关系说，普丽芬的三分法等多种分类方法。

这些分法看似南辕北辙，实际是从不同角度看待一个问题，本质上是殊途同归。

对商事规范的分类，基本以规范本身对商事主体意思自治的限制大小为出发点。

无论是赋权性规范、许可性规范，亦或是推定性规范，它们都尊重商事主体的意思自治，而强制性规范则排除了自由意志在商事活动中发挥的作用。

就何为强行性规范、任意性规范，我国民法学界、法理学界给出了类似的观点。

法律规范分为强行性规范与任意性规范，主要依据权利义务刚性程度的强弱。

任意性规范指允许以当事人合意或单方意志予以变更的法律规范。

而强行性规范则是指不能依当事人的意志变更或拒绝适用的规范。

在强行性规范的框架内，还包括强制性规范、禁止性规范。

例如《公司法》第8条：依照本法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。

该条中的必须二字从肯定的角度否定了当事人的自由意志。

又如《公司法》第35条：公司成立后，股东不得抽逃出资。

不得二字更加明确了当事人的消极义务。

二、强行性与任意性规范的内在价值强行性规范与任意性规范是根据不同标准对法律规范的区分，因此两者存在明显差异性。

这种差异性不仅体现在两者的内涵上，还体现于两者的价值取向以及法律效果。

德国学者潘恩指出：商法是一切法律中最为自由，同时又是最为严格的法律。

公司法中的任意性条款是什么？

A man is afraid of his parents being filial and his wife is true love.勤学乐施积极进取（页眉可删）公司法中的任意性条款是什么？公司法中的任意性条款包括很多，条文中写到公司章程规定除外的都是任意性条款，另外，表述为可以，另有规定等都能理解为任意性。

这和强制性条款相对，公司法中明确规定必须、禁止的条款，就是强制性的，没有可以灵活操作的空间。

一、公司法中的任意性条款是什么?条文里“有公司章程另有规定的除外”或类似内容的，就属于任意性法律规范。

一般情形下，可以从《公司法》条文表述的用词和语句来认定是强制性规范还是任意性规范，如公司法表述为：“不得”、“应当”、“必须”等，该规范绝大多数情况下为强制性规范(也有例外，下文还会讲到);如表述成“可以”、“由公司章程规定”、“依照公司章程的规定”、“公司章程另有规定的除外”等，则该规范为任意性规范。

《公司法》表述成“为”，如“董事会成员为三至十三人”，或者不能明确判断强制性规范或任意性规范时，则要具体情形具体分析。

二、公司法最新修订内容有哪些?1、补充完善允许股份回购的情形。

将现行规定中“将股份奖励给本公司职工”这一情形修改为“将股份用于员工持股计划或者股权激励”，增加“将股份用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券”和“上市公司为避免公司遭受重大损害，维护公司价值及股东权益所必需”两种情形，以及“法律、行政法规规定的其他情形”的兜底性规定。

2、适当简化股份回购的决策程序，提高公司持有本公司股份的数额上限，延长公司持有所回购股份的期限。

规定公司因将股份用于员工持股计划或者股权激励、用于转换上市公司发行的可转换为股票的公司债券，以及上市公司为避免公司遭受重大损害、维护公司价值及股东权益所必需而收购本公司股份的，可以依照公司章程的规定或者股东大会的授权，经三分之二以上董事出席的董事会会议决议，不必经股东大会决议。

论公司法的性格_强行法抑或任意法_

论公司法的性格———强行法抑或任意法?汤　欣内容提要　本文分析公司法的基本性格,探讨参与公司制度的各方当事人是否有选择或退出法律规范的自由。

对有限公司法而言,原则上普通规则可以是任意性的,而基本规则应具有强制性,不得由当事人自由变更。

股份公司法中的基本规则和有关权力分配的普通规则适用于管理层与股东之间利益冲突最为激烈的领域,原则上它们应该是强制性的,有关利润分配的普通规则则允许有一定的灵活性。

在此基础上,作者对完善我国的公司法体系和结构提出了若干建议。

关键词　公司法　合同理论　强制性　任意性什么是公司法的性格?公司法规范可以由公司以章程的形式加以修改吗?公司法规范是强制性的吗,进而言之,哪些规范应该是强制性的,或者公司章程在何种程度上可以奉行私法自治的原则?这些公司法上的基础理论问题常常被人们忽视,80年代后期却在国外学界引起了激烈的论争。

回顾这些争议,并得出中肯的结论,在我国现实条件下,对于公司及证券立法、执法和司法都具有启示性意义①。

就以上问题,公司法合同理论的支持者和反对者的观点往往是截然对立的,前者认为公司法原则上应该是授权性的,各方当事人可以自由选择适用或退出公司法的某项规定②;后者则列举合同和市场的种种弊端,主张把公司视为合同无法导出对公司各方当事901①②具体而言,持该论的学者指出:公司是许多自愿缔结合约的当事人———股东、债权人、董事、经理、供应商、客户———之间的协议,而公司法从本质上看则是一套示范文本,由于公司规则的公共产品性质,它只能由国家(立法和司法机构)来提供,也适宜由此类机构来提供。

既然公司是当事各方自愿缔结的合约结构,如果这种合约没有造成消极的外部成本,那么法律就应该对之采取尊重和宽容的态度,即公司法原则上应当是任意法。

参见[美]理查德.A.波斯纳:《法律的经济分析》下册,蒋兆康译、林毅夫校,中国大百科全书出版社1997年6月版,第519页:Easterbrook &Fischel ,The Proper Role of a Target ’s Management in Responding to a Tender Offer ,94Harv.L.Rev.1161,1182(1981);McChesney ,Economics ,Law ,And Science in the Corporate Field :A Critique of Eisenberg ,89Colum.L.Rev.1535-1536(1989);Easterbrook &Fischel ,The Economic Structure of Corporate Law ,35,Harvard U 2niversity Press (1991).一般认为,证券法是公司法(尤其股份公司法)的特别法,证券法未规定的事项,可以(才能)适用公司法,见赖源河:《证券管理法规》,台湾1996年2月增修订版,第10页;陈春山:《证券交易法论》,台湾1996年2月修订,第3页。

浅析商法中的强行性规范与任意性规范

浅析商法中的强行性规范与任意性规范一、商事规范的理论分类就商事规范的分类以及何为强行性规范、任意性规范,国内外学者已形成成熟的理论。

以公司法规则为例,美国学者爱森伯格根据规则的表现形式,将其分为赋权性规则、任意性规则、强制性规则。

学者柴芬思则依据促进还是限制了私人秩序为基础,将公司法规范分为许可适用规范、推定适用规范和强制适用规范。

我国学者汤欣则将公司法规则分为普通规则与基本规则,前者指有关公司的组织、权力分配和运作及公司资产和利润分配等具体制度的规则,后者指涉及有关公司内部关系的基本性质的规则。

此外,国内学界还存在赵旭东的内部关系说,普丽芬的三分法等多种分类方法。

这些分法看似南辕北辙,实际是从不同角度看待一个问题,本质上是殊途同归。

对商事规范的分类,基本以规范本身对商事主体意思自治的限制大小为出发点。

无论是赋权性规范、许可性规范,亦或是推定性规范,它们都尊重商事主体的意思自治,而强制性规范则排除了自由意志在商事活动中发挥的作用。

就何为强行性规范、任意性规范,我国民法学界、法理学界给出了类似的观点。

法律规范分为强行性规范与任意性规范,主要依据权利义务刚性程度的强弱。

任意性规范指允许以当事人合意或单方意志予以变更的法律规范。

而强行性规范则是指不能依当事人的意志变更或拒绝适用的规范。

在强行性规范的框架内,还包括强制性规范、禁止性规范。

例如《公司法》第8条：依照本法设立的有限责任公司,必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。

该条中的必须二字从肯定的角度否定了当事人的自由意志。

又如《公司法》第35条：公司成立后,股东不得抽逃出资。

不得二字更加明确了当事人的消极义务。

二、强行性与任意性规范的内在价值强行性规范与任意性规范是根据不同标准对法律规范的区分,因此两者存在明显差异性。

这种差异性不仅体现在两者的内涵上,还体现于两者的价值取向以及法律效果。

德国学者潘恩指出：商法是一切法律中最为自由,同时又是最为严格的法律。

公司法的强制性与任意性

公司法的强制性与任意性主讲:赵旭东，中国政法大学教授、博士生导师一、法律的强制性与任意性分析至今为止，公司法理论界并未对于公司法对于公司组织机构职权规范系强制性规范或者是任意性规范有一个定论。

1、强行法与任意法的划分法律的强制性：不得违反、不得变通任意性：只有在没有当事人自己的约定的情况下才适用法律的规定。

2、合同法是最典型的任意法，契约自由原则,2016年2月最高人民法院第八次民商审判会，突出合同相对方的意思自治，契约自由。

人民法院尽可能地不参与、不限制该意思自治.当事人自行约定的效力高于法律的任意性规范。

合同法理论上的名言:合同就是当事人之间的法律。

3、公司法也兼有强制性和任意性。

公司法的任意性指公司意思自治.公司法存在强制性与任意性的划分，强制性和任意性的定性和定位。

二、这一问题的理论与实践意义案例：（1）公司股东会与董事会决议效力咨询；董事会的决议是公司法的强制性规范的话，则董事会的决议当然是有效的。

若董事会的职权的规定是任意性规范,则其决议是可以被股东会取消的.是否可以用公司章程把股东会的职权下放到董事会?是否可以将董事会职权交由股东会行使?（2)公司章程修改效力咨询（3)江苏法院公司股权转让纠纷案咨询股权转让过程中违反了《章程》的规定，《章程》规定股权只能在股东之间进行转让，不能转让给非股东.股东转让股权时其他股东并不主张优先权.此案涉及《公司法》关于股权转让的规定与《公司章程》不相同时,《公司章程》的效力问题。

赵旭东本人赞成对与《公司法》关于这方面认定为任意性规范。

（4）对赌协议的效力；PE投资。

私募股权投资，收益担保条款,如每年10%，或者上市承诺（如五年内上市，不上市无条件返还投资)。

此种情况下股东起诉要求公司回购股权的。

明为投资实为借贷人民法院不应支持该协议的有效性.公司回购（公司法规定只有四种情形允许公司回购股权）公司法规定，无盈利不分配，且不能够事先规定年利润。

如果由另一个股东来进行承诺，则不违反公司法的相关规定.在国际贸易仲裁委员会，部分仲裁员认为有效，更提出这种对赌协议特殊情况下的产物。

公司法的法律性质是什么？

公司法的法律性质是什么？(1)公司法兼有组织法和活动法的双重性质，以组织法为主。

(2)公司法兼有实体法和程序法的双重性质 (3)公司法兼有强制法和任意法的双重性质，以强制法为主公司法中的规定既有强制性的，也有任意性的。

(4)公司法兼有国内法和涉外法的双重性质。

我们知道一个公司的运营和发展需要公司章程来规范化公司的管理，国家对于所有企业的管理就是通过公司法来实现，公司法具有双重作用，能使得公司能很好的适应我国的市场环境，也能规范我国公司的运营管理模式，保障公司的正常发展，那公司法的法律性质是什么？下面就详细介绍。

▲一、公司法的概念公司法有广义和狭义之分，狭义的公司法是指《中华人民共和国公司法》(1993年12月29日第八届全国人民代表大会常务委员会第五次会议通过根据1999年12月25日第九届全国人民代表大会常务委员会第十三次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第一次修正，根据2004年8月28日第十届全国人民代表大会常务委员会第十一次会议《关于修改〈中华人民共和国公司法〉的决定》第二次修正2005年10月27日第十届全国人民代表大会常务委员会第十八次会议修订，自2006年1月1日起施行)。

广义的公司法是指规定公司的设立、组织、活动、解散及其他对内对外关系的法律规范的总称。

它除包括《公司法》外，还包括其他法律，行政法规中有关公司的规定。

▲二、公司法的性质(1)公司法兼有组织法和活动法的双重性质，以组织法为主。

作为组织法，具体包括公司设立、变更和清算，公司的章程，权利能力和行为能力，公司的组织机构，股东权利和义务等内容。

活动法又称为行为法，它要对公司组织机构的管理活动和公司的某些活动作出规范。

(2)公司法兼有实体法和程序法的双重性质，以实体法为主公司法调整公司组织活动，就必须对参与公司活动的各种主体作出规定，规定这些主体的资格条件、权利义务以及法律责任等。

同时，公司法还要规定程序内容，即规定保障权利实现，追究法律责任的程序。

《公司法》强制性与任意性规范之界定

财经智库智库时代《公司法》强制性与任意性规范之界定何缦倩（华中师范大学法学院，湖北武汉 430000）摘要：当前的中国公司法正处在转型期。

学界对公司法性质的认知发生了几次转变，确立了公司法为私法的共识。

公司法的性质在一定程度上决定了公司法规范的性质。

公司法应当以任意性规范为主，以强制性规范为辅。

然而转型期的公司法并不能完备处理任意性规范与强制性规范的界限，产生了立法漏洞。

这使实务界产生了争议。

本文认为：以立法价值取向为根本标准，以公司类型、内外部关系、规范类型为宏观标准，以受信义务、披露义务等为微观标准。

关键词：任意性规范；强制性规范；界定标准；立法漏洞中图分类号：D922.291.91 文献标识码：A 文章编号：2096-4609（2020）02-0057-002一、寻争议之根源——公司法的性质与公司法规范（一）公司法的性质公司法的发展历史与调整对象来看，公司法为私法。

罗马法学家乌尔比安最先提出公私法划分至界限。

迄今，学界对于公私法之划分界限众说纷纭，有“利益说”“目的说”等。

但我们可以总结出公私法划分的根本标志：公法以社会利益优先，国家干预力度较大，主要调整非平等主体之间的社会关系；私法以个人利益优先，国家干预力度较小，主要调整平等主体之间的社会关系。

纵观公司法的发展历程，个体基于各自经济利益而联合，此种联合依靠基本协议保障，基本协议的内容、效力逐渐受法律认可，最终形成公司法。

公司法的产生源于个人利益，基于个人的意思自治，理应优先保护投资者的个人利益。

综合两方面而言，公司法整体为私法。

目前，公司法乃至所有私法都呈现出“私法公法化”的趋势。

现代市场经济社会，完全的私法自治造成公司法实质公平的缺失，公司的中小股东与其他相关人的利益受到侵害。

股东、公司、社会三方主体的利益平衡之道需要交予相对理性的国家而非个体。

国家的强制性干预方能确保资本的顺畅流通、交易的实质公平与安全。

（二）公司法规范的性质及转型期的现状法律规范可分为强制性规范和任意性规范。

浅析商法中的强行性规范与任意性规范

浅析商法中的强行性规范与任意性规范一、商事规范的理论分类就商事规范的分类以及何为强行性规范、任意性规范，国内外学者已形成成熟的理论。

以公司法规则为例，美国学者爱森伯格根据规则的表现形式，将其分为赋权性规则、任意性规则、强制性规则。

学者柴芬思则依据促进还是限制了私人秩序为基础，将公司法规范分为许可适用规范、推定适用规范和强制适用规范。

此外，国内学界还存在赵旭东的内部关系说，普丽芬的三分法等多种分类方法。

这些分法看似南辕北辙，实际是从不同角度看待一个问题，本质上是殊途同归。

对商事规范的分类，基本以规范本身对商事主体意思自治的限制大小为出发点。

无论是赋权性规范、许可性规范，亦或是推定性规范，它们都尊重商事主体的意思自治，而强制性规范则排除了自由意志在商事活动中发挥的作用。

就何为强行性规范、任意性规范，我国民法学界、法理学界给出了类似的观点。

法律规范分为强行性规范与任意性规范，主要依据权利义务刚性程度的强弱。

任意性规范指允许以当事人合意或单方意志予以变更的法律规范。

而强行性规范则是指不能依当事人的意志变更或拒绝适用的规范。

在强行性规范的框架内，还包括强制性规范、禁止性规范。

例如《公司法》第8条：依照本法设立的有限责任公司，必须在公司名称中标明有限责任公司或者有限公司字样。

该条中的必须二字从肯定的角度否定了当事人的自由意志。

又如《公司法》第35条：公司成立后，股东不得抽逃出资。

不得二字更加明确了当事人的消极义务。

二、强行性与任意性规范的内在价值强行性规范与任意性规范是根据不同标准对法律规范的区分，因此两者存在明显差异性。

这种差异性不仅体现在两者的内涵上，还体现于两者的价值取向以及法律效果。

德国学者潘恩指出：商法是一切法律中最为自由，同时又是最为严格的法律。

关于《公司法》强制性和任意性性质

在公司法实践过程中，关于《公司法》强制性和任意性性质观点有三，第一种观点认为：公司运作，特别是股份公司，其涉及众多人的利益，为了确保资本流通和交易安全，保护各种利益，国家对经济生活的介入和干预的力度不断加大，公司法关于股份有限公司的设立、组织机构、股份发行和转让和法律责任等章节已不是纯粹意义上的私法，特别是法律责任一章中的罚则正好说明了公司法为强制性规则。

第二种观点认为，公司就是一成套合同规则，基于理性人的假设，必须保障当事人的缔约自由，所以公司法应是合同的任意法，是自治法。

公司规则是公共物品，具有非竞争性和非他性，由市场提供示范合同规则是没有效率的，只能由国家提供。

所以，公司法存在的价值在于提供示范合同规则，公司法文本是行动指南，从而有利于节约谈判成本。

第三种观点认为，尽管公司法有很多公法性质的规范，但公司法在整体上还是私法性，起着调和经济自由与社会安全的作用，是私法和公法融合的结果，公司法中的各项制度体现了股东、公司、社会三者的利益平衡，在公司法实践中，由于完全的私法自治可能导致极不公平的后果，尤其是股份有限公司涉及众多人的利益，为了确保资本流通和交易安全，保护各种利益，国家对经济生活的介入和干预的力度不断加大，所以公司法已不是纯粹意义上的私法。

公司法中既有强制性规则也有任意性规则，是二者的综合。

论商法中的强制性规范_与任意性规范的比较分析

范还不足以保障商事活动的正常进行。通过强制规范对商事活动权性与补充性规则可以归为任意性规则，赋权性与补充性规则以外
进行适当的干预以维护社会利益是商事实践的客观需要。长期以的其他规则为强制性规则。在此分类的基础上，爱森伯格又依据规
来，理论界一直从国家和社会利益的角度寻求强制规范的存在价则调整的对象，将规则分为三类：结构性规则 (structuralrules) 是指
人的自由有时会构成对另一部分人自由的强制，即私人对私人的强 les)规整对股东的资产(包括盈余)分配。信义性规则(fiduciaryrules)
制。因此，此时需要强制性规范加以规范，即通过国家强制防阻私规定经理人和控制股东的义务，并且进一步提出：结构性与分配性
人强制。商法中强制性规范的存在功能是为了防止任意性规范所规则宜为为任意性规范，而信义义务规则当为强制性规范。
定范围自由选择，强调当事人意思自治和私人自由。
和强制性规范。前者“仅为补充或解释当事人之意思，得由当事人
2、从利益体现上看，强制规范一般体现国家或社会的利益，具之意思自由变更或拒绝适用”，后者为“凡法律规定之内容，不许当
有极强的社会性和公益性；而任意性规范则只涉及当事人双方的利事人之意思变公司法
（三）一般来讲强制性规范和任意性规范的界限是分明的一个法律规则是任意性规则就不可能再是强制性规则。但在对两者进行界分时，问题就会变得复杂起来。简言之，在类型的核心地带，强制性规范的范围是清晰的，但到了边缘地带就变得模糊起来，甚至与任意性规范的范围存在混同的现象，设计一定的标准对强制性规范进行识别，到了强制性规范的范围边缘，这些标准的确定性同样面临考验，因为“举凡其界限具有流动性者(在类型的情况通常如此)，就只能凭借整体评价来作归属”，此时只有依靠司法者的具体分析来判断规范中某类型的“典型”因素的数量及强度上的结合程度，进而判断规范的性质，最终才能将强制性规范与任意性规范从其与对方的混同中选取出来。三、对商法中强制性规范和任意性规范发展趋势的理论预期作为任意性规范和强制性相结合的商法，无论是现在还是未来都始终无法回避当事人自治和国家适度干预的问题。一个商法规则，究竟是采用任意性规范以彰显法律对当事人意思自治的维护，或是采用强制性规范排除当事人自由选择的空间，以实现国家对商事活动的有效干预，都不是立法者的主观任意选择，而是和商事活动发展的客观需要紧密相关。有些商事活动领域需要任意性规范，而另一些领域则可能有着对强制性规范的渴求。比如，在有限责任

浅谈新公司法中的强制性规范和任意性规范

浅谈新公司法中的强制性规范和任意性规范浅谈新公司法中的强制性规范和任意性规范民商经济法学院09级04班刘震摘要:公司法规范分为任意性规范和强制性规范，是以当事人的意思变更或拒绝适用为标准进行的分类，即是当事人的意思在公司法的适用中到底有多大的空间的问题，新《公司法》的实施，体现了公司自治的取向，关键词:公司法、强制性、任意性、立法取向一、定义辨析公司法是以公司利害关系者关系调整为重点的法律，是公司组织法，又是行为法，同时有实体性和程序性的规定，是我国法律体系中重要的组成部分。

所以，新的《中华人民共和国公司法》一开始实施，这部以鼓励投资、放松管制、强化责任等特色见长的法律，被专家学者誉为“21世纪最先进的公司法??它的许多制度和规则，包括在立法理念方面已经引领了21世纪公司法改革的世界潮流。

”修改最大的特点就是关于任意性规范和强制性规范的变化，所以对公司法强制性规范和任意性规范的讨论具有深刻的现实意义。

1，强制性条款是指该条款的内容由法律和行政法规强制性规定的，公司不得对法律内容做出变更约定的条款。

强制性条款分为法定记载事项中的强制性条款和任意记载事项中的强制性条款:法定记载事项中强制性条款是指依据法律规定必须记载的事项下的相关条款的内容是由法律(法律和行政法规)直接规定的。

例如有限责任公司股东会的议事规则为法定记载事项，依据公司法规定，股东会会议做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议的必须由经代表三分之二以上表决权的股东通过。

这一规定的内容也是公司章程中的强制性条款。

公司章程在记载该法定事项时只能复述法律而不能对其做出变更。

如不能将股东会的职权分配给董事会来行使。

任意记载事项中强制性条款是指非法定记载事项下相关条款的内容是由法律直接规定的。

如股份有限公司的股东大会的议事规则为公司章程的任意记载事项，但公司法规定股东大会做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过，这一规定的内容也是任意记载事项下的公司章程中的强制性条款。

公司法中的强制性规范的的内容是怎么样的？

There are no difficulties in life that cannot be overcome, and there are no people who cannot live without.整合汇编简单易用（页眉可删）公司法中的强制性规范的的内容是怎么样的？强制性条款是指该条款的内容由法律和行政法规进行强制性规定，公司章程不得对其改变或者变通的条款。

强制性条款分为法定记载事项中的强制性条款和任意记载事项中的强制性条款。

公司法规定公司的主要事项，包括公司的设立方式，公司的经营模式，公司的股东之间的权利义务的关系，公司和员工之间的劳动合同关系等等。

因为现在中国的经济不的断的进步，很多民营企业如洪水猛兽的发展起来，所以公司法对于这个社会来说影响是很大的。

那么关于公司法中的强制性规范的内容是怎么样的?一、公司法中的强制性规范《公司法》中的强制性条款和任意性条款(一)强制性条款的定义和分类强制性条款是指该条款的内容由法律和行政法规进行强制性规定，公司章程不得对其改变或者变通的条款。

强制性条款分为法定记载事项中的强制性条款和任意记载事项中的强制性条款。

法定记载事项中的强制性条款是指法定记载事项下的相关条款的内容是由法律(法律和行政法规)直接规定的。

例如有限责任公司股东会、董事会的职权为法定记载事项，而《公司法》对该事项下的职权已经做出了明确具体的规定，其内容即为强制性条款。

公司章程在记载该法定事项时只能复述法律而不能对其做出变更——如不能将股东会的职权分配给董事会来行使。

任意记载事项中强制性条款是指非法定记载事项下相关条款的内容是由法律直接规定的。

如股份有限公司的股东大会的议事规则为公司章程的任意记载事项，如果章程中约定了股东大会的议事规则，那么做出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经出席会议的股东所持表决权的三分之二以上通过，其内容即为任意记载事项中的强制性条款。

公司法规范的强制性与任意性界定

政策与商法研究公司法规范的强制性与任意性界定叶辞辞(华中师范大学法学院，湖北武汉430079)摘要：公司法规范的强制性与任意性在宏观层面可以借助对公司法规范的纵向分析与横向比较的途径加以界定；在具体实践中还需相关主体结合具体条文及实际情况加以分析和判断，正确行使权力或职权处理相关事宜，保障公司法的正常运行。

关键词：公司法规范；强制性；任意性；纵向；横向中图分类号：D9文献标识码：A法律的制定在一定程度上总是体现着立法者的目的，公司法规范也不例外。

现行公司法是我国市场簦济体制进步与发展的产物，它虽具有强烈的私法性质，但也始终不能脱离因國家参与公司在市场中活动的监管而具有的公法属性；这同时也决定了公司法规范具有强制性与任意性的双重属性。

所谓强制性是指必须依照法律、不能以个人意志予以变更；而任意性则是指法律的规定可以由当事人改变或变通，公司章程的规定或当事人的约定可以排除法律的适用等。

1纵向分析下公司法规范强制性与任意性的界定我国《公司法》的体例结构十分鲜明，大体上主要包括四个方面：总则、有限责任公司相关规定、股份有doi：10. 19311/ki. 1672-3198. 2016. 17. 076限公司相关规定以及其他涉及公司经营管理的共同规定。

统计发现，在我国现行《公司法》中：(1) 有177处出现“应謂”；“总则”部分主要涉“公司设立寒更簦记”、“股东违反规定承担责任”等相关规定；“有限责任公司规定”部分主要涉及“股东出资”、“股东会议”、“董事会与监事会等机构设置”等有关规定；“股份有限公司规定”部分主要涉及“公开募集股份”、“股东大会”、“董事会与监事会等机构设置”、“责任承担”等相关规定；其他部分主要是关于“债券发行”、“信息公开”、“公司资产变动”的有关规定。

(2) 有27处出现“必须”；“总则”部分主要涉及司设立”的规定；“有限责任公司规定”部分主要涉及排除规则的宪法基础一目了然，而2004年，我国宪法修正案又增加了宪法的第三十三条：国家尊重和保障人权。

新公司法中的强制性规范和任意性规范

新公司法中的强制性规范和任意性规范随着时代的发展和经济的进步，公司法作为一项重要的法律领域也在不断演变和完善。

新公司法中引入了一系列强制性规范和任意性规范，这些规范在公司经营管理中起着重要的指导和约束作用。

一、强制性规范强制性规范是指在新公司法中明确规定的，必须由公司严格遵守的规定和要求。

这些规范通常涉及公司的组织、决策、权利义务等方面，对公司经营行为有具体的指导和规定。

1. 公司组织和治理结构：新公司法对公司组织和治理结构做出了明确规定，例如规定公司应有董事会和股东大会，并规定了董事会和股东大会的职权和权限。

2. 公司信息披露：新公司法规定了公司必须及时、准确地向投资者和其他利益相关方披露与公司经营、财务状况相关的重要信息。

3. 公司财务管理：新公司法对公司财务管理也做出了明确规定，例如规定公司应按照会计准则编制财务报表、实施审计制度等。

强制性规范的设立主要出于对公司管理的需要和对投资者和利益相关方的保护。

公司作为一种特殊的法人实体，其行为必须符合法律和伦理的底线，否则将面临法律责任和社会谴责。

二、任意性规范任意性规范是指在新公司法中没有明确规定，或者规定较为宽泛，允许公司自行决定的规范。

这些规范通常涉及公司的经营策略、内部规章制度等方面，对公司经营行为具有一定的灵活性和自主性。

1. 股东权益安排：新公司法规定股东享有股权收益和决策权，但具体的股东权益安排，如分红政策、董事选举方式等，可以根据公司自身情况进行灵活调整。

2. 经营策略和业务范围：新公司法对公司的经营策略和业务范围没有做出具体规定，公司可以根据市场需求和自身实际情况进行自主选择和决策。

3. 内部管理制度：新公司法要求公司建立内部管理制度，但没有规定具体的制度内容和形式，公司可以根据实际需要自行制定和调整。

任意性规范的设立主要出于对公司经营自主性和灵活性的考量，旨在为公司提供更多的发展空间和机会。

然而，任意性规范也需要公司在自主决策的基础上，合理、合法地运用，避免对投资者和利益相关方的不利影响。

中华人民共和国公司法强制性规定吗

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中华人民共和国公司法不是强制性法规，应该说公司法是强制性与任意性相结合的法律制度。

在公司法当中对公司经营过程的有些事情是强制性的要求，例如要求公司担保必须要经过股东大会，但公司内部的劳动纪律可以由公司自行在公司章程当中约定，并不全部都是强制性的。

一、中华人民共和国公司法强制性规定吗?不是，法律的强制性是指法律规定必须严格予以遵守，当事人不得以约定予以改变或者变通。

而法律的任意性，是指法律规定可以由当事人进行选择，或者允许当事人另行约定，法律规定只有在当事人没有另外约定的情况下才适用，这就是法律的强制性和任意性问题。

公司法是强制性与任意性规范的结合的原因：1、解决了老《公司法》中存在的强制性与任意性规范的性质区分不明的问题;2、强调公司法规范的任意性，减少了强制性规范的范围。

在新《公司法》中，许多原来强制性的条文变成了任意性条款。

这些任意性条款包括了有限公司的股权的继承、股利的分配以及股权转让的优先受让权等等问题。

这些任意性条款既给了当事人极大的选择权，但同时也是最容易被不熟悉法律规定的人忽视的问题。

有相当多的任意性规范都应当在公司的章程中明确约定的，这样才能充分行驶公司法赋予的选择权。

二、注册公司的流程公司注册的时间在正常的情况下是25个工作日左右，那么公司的注册流程包括了以下几个步骤：1、企业名称查询申办人提供法人和股东的身份证复印件。

提供公司名称3-5个, 写明经营范围(按工商规定：字数应在60个内)、出资比例。

例：(地区名) 某某(企业名) 贸易(行业名) 有限公司(类型)。

所需证件注册新公司申办人提供一个法人和全体股东的身份证原件各一份。

由我们和申办人按照国家规定相互配合完成。

注册公司提供办理工商登记的材料，需法人和全体股东亲笔签名。

经营范围中有特种许可经营项目;报送审批如有特殊经营许可项目还需相关部门报审盖章，特种行业，许可证办理，根据行业情况及相应部门规定不同，分别分为前置审批和后置审批。