第二章 法律冲突冲突规范和准据法
国际私法五法律冲突冲突规范与准据法
❖ 最高人民法院《关于贯彻执行〈中华人民共和国民法通 则〉若干问题的意见（试行）》第183条规定：当事人的住 所不明或者不能确定，以其经常居住地为住所；当事人有几
个住所的，以与产生纠纷的民事关系有最密切联系的住所为 住所。
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国私法是法律冲突解决法。
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❖ .甲公司在德国注册成立，在中国进行商业活动时与 中国的乙公司发生商务纠纷并诉诸中国法院。法院 经审理查明：中公司的控股股东为英国人，甲公司 在德国、英国和中国均有营业所。依照我国有关法 律及司法解释，法院应如何选择确定本案甲公司营 业所？
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分析以下冲突规范的类型：
②《民法通则》第145条: 涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，法律另 有规定的除外，涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最 密切联系的国家的法律。
③自然人的权利能力和行为能力依其本国法 ④拍卖，依拍卖举行地法 ⑤银行业务，适用银行设有特定常设营业所国家的法律 ⑥继承关系依照被继承人最后住所地国法律确定 ⑦对在德国有住所的外国人，德国法院依德国法为宣告禁止产
规范 有条 145：“涉外合同的当事人可以选择处
件适 理合同争议所适用的法律”；“涉外
用 合同的当事人没有选择的，适用与合
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同有最国私密法是切法律联冲突系解决国法。家的法律”
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司考试题：2003-21
❖ 21.“在中华人民共和国境内履行的中外合资经 营企业合同、中外合作经营企业合同、中外 合作勘探开发自然资源合同，适用中华人民 共和国法律。”该条款属于下列选项中哪一 类型的冲突规范？
5冲突规范与准据法
分析我国侵权法律适用规范的种类 分析《民法通则》第八章中所规定的冲突规范的种类。
（五）几种冲突规范的特点与比较：
1、单边与多边 2、多边与选择型、重叠型 3、选择型与重叠型 4、无条件选择型与有条件选择型 思考：为什么要在学科研究中给冲突规范分类？ 类型不同，反映的立法政策不同
（一）软化处理
（三）选择型冲突规范
有两个或两个以上的系属，即规定了两种 或两种以上可以适用的法律，但实际适用 的时候只能选择其中的一种。
1、无条件的选择型冲突规范：选择不分先后顺序 “夫妻财产契约之缔结，关于其方式，或依 缔结契约国之法律，或依婚姻举行时婚姻当事人 各自之本国法，或依婚姻继续中夫妻各自之本国 法，均为有效。”
（三）三类冲突规范的普遍采用
1、选择性冲突规则的应用 2、重叠性冲突规则的应用 3、保护性冲突规则的应用
一、概念 经过长期实践，某些法律关系的系属被固定化 （即公式化），形成了系属公式。在一个系属公 式中，关键的问题是某一法律关系及其对应的连 结点。
二、七个常见的系属公式 给某个系属公式下定义： 系属公式的名称：是以……为连结点的系属公式。 主要用于解决……问题。
一、概念 连结点是冲突规范针对其范围中的民事关系 或法律问题指定应该适用何国法律的一种事实根 据或联系因素，它实际上反映了特定的民事关系 与某一国家法律之间的内在联系。
第二讲 冲突规范与法律选择
不同于一般的诉讼法规范，冲突规范是法律选 择规范。
冲突规范是一种间接规范，因而缺乏明确性和 预见性。
冲突规范的结构不同于一般的法律规范。
二、冲突规范的结构
范围（Category）：冲突规范中需要解 决的法律问题。
系属（attribution）：冲突规范中指定 法院应如何适用法律的那一部分。
The Need for “Connecting Factor”
In every legal system there is the need for some kind of link between the forum state and a person in order to determine when that state may exercise its sovereign powers with respect to that person. The particular link needed will often depend on the purpose for which a state wishes to exercise its power over a person.
它必须结合具体的案情事实才能确定。
准据法不是笼统的法律制度或法律体系，而 是一项具体的"法"，即具体的实体法规范或 法律文件。
三、系属公式 Formula of Attribution
（一）系属公式的含义 把一些解决法律冲突的规则固定化，使它成
为国际上公认的或为大多数国家所采用的处 理原则，以便解决同类性质的法律关系的法 律适用问题。
判决的有效执行
案例：1963年美国纽约法院审理的 Babcock V. Jackson案
国家司法考试：法律冲突、冲突规范和准据法、法与社会
国家司法考试：法律冲突、冲突规范和准据法、法与社会1、单项选择题（江南博哥）下列不属于行为地法的系属公式是()A.合同缔结地法B.婚姻举行地法C.侵权行为D.法院地法本题答案：D2、单项选择题下列哪个选项属于冲突规范中动态的连接点?()A.动产所在地B.婚姻缔结地C.合同签订地D.公司营业地本题答案：A3、单项选择题“不动产的所有权适用不动产所在地法”，这是一条（）A.单边的冲突规范B.双边冲突规范C.重叠适用的冲突规范D.选择适用的冲突规范本题答案：B4、多项选择题先决问题的准据法的确定方法目前在各国的实践中并没有一致的做法，而在理论上也存在较大的分歧，主要有以下的主张（）A.依法院地国的冲突法来确定先决问题的准据法B.依主要问题准据法所属国的冲突规范来确定先决问题的准据法C.限制国内冲突规范的效力从而排除外国法的适用D.该先决问题只能是主要问题的一部分，而不能独立出来本题答案：A, B5、多项选择题当准据法是某人特定国家的法律时，该特定国家的法律在具体适用时，在国际私法上需要解决的问题是()A.法律行为冲突B.法律的区际冲突C.法律时际冲突D.法律的人际冲突本题答案：B, C, D6、单项选择题甲国人琼斯在我国工作期间不幸病故。
琼斯在我国境内遗留有价值300万元人民币的财产，但未留遗嘱，亦无继承人。
在这种情况下，琼斯遗留在我国的财产应依据什么法律处理?A.依甲国法处理B.依涉外继承的准据法处理C.依中国法律处理，但中甲两国缔结或参加的国际条约另有规定的除外D.交甲国驻华使领馆依甲国法处理本题答案：C7、单项选择题A国在华留学生甲与B国在华留学生乙颇有积怨。
乙在暑假期间回国渡假，通过国际互联网致函甲在华就读的学校，称甲在暑假期间因车祸在A国丧生。
暑假过后，甲返回学校，发现他已被注销学籍，并查明是因乙上述行为所致，甲遂向中国法院对乙提起诉讼。
中国法院对案件的处理应适用何国法律?()A.中国法B.A国法或B国法C.中国法或A国法D.中国法或B国法本题答案：D8、多项选择题下列选项中哪些法律规定属于冲突规范?A.不动产的所有权，适用不动产所在地法律B.中华人民共和国民法调整平等主体的公民之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系和人身关系C.扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家的法律D.中国已婚的公民，夫妻双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，应由原告或被告原住所地人民法院管辖本题答案：A, C9、单项选择题根据我国《票据法》的规定，下列选项哪个是票据行为方式的准据法?A.行为实施地法B.出票地法C.票据债务人的属人法D.付款地法本题答案：A10、单项选择题1967年《日本国际私法》第12条规定：“婚姻的成立要件，依各当事人的本国法。
第02章 冲突规范概述-国际私法
既得权说
比尔主要观点：法官只有义务适用国内法，既不能直接 承认和适用外国法，也不能直接执行外国的判决，更不 能承认外国法在内国的效力，而只是将当事人根据外国 法或外国判决所取得的权利，作为一项事实予以保护。 美国1934年第一次《冲突法重述》：当法律产生一项权 利时，这个权利本身就构成一项事实，除非它被自己的 法律所改变，它应该在任何地方得到承认。 评价：承认权利，却不承认权利赖以产生的外国法在那 国的“域外效力”
政府利益分析说
即使外国的利益大于法院地国家的利益。如果 两个外国有合法利益，而法院地国为无利益的第 三者，则可以适用法院地法，也可以适用法院依 自由裁量认为应适用的法律。 评价：尽可能地适用法院地法，否定冲突法存在 的必要。
最密切联系说
产生时间和代表人物：现代 美国学者里斯等 主要观点：一国适用某一外国法是因为该外国法 与有关涉外案件或涉外民商事法律关系有最密切 的联系。在法律适用时，哪一个法域与案件的事 实和有关当事人有最密切的联系，就适用该法域 的法律。 评价：给法律选择带来灵活性和生命力，是现代 国际私法中有重要影响的一种法律适用理论。
本地法说 (Local Law Theory)
产生时间和代表人物：美国学者库克（1942年， 在其《冲突法的逻辑与法律基础》中提出），是 在否定既得权说的基础上发展起来的。 主要观点：法院适用外国法，只是采用了与涉外 因素所涉及的那个国家中的法律中相同或相似的 规则作为自己的规则，这样就将外国法规则“合 并”到“本地法”中，因而法院所承认和执行的 权利并不是外国的权利，而只是根据自己的法律 所创设的权利，即所谓的“本地权利”。
国际正常交往说
中国学者大多持这一观点 一国在处理涉外民商事案件时承认并适用另一国 的法律，是国际社会发展到一定历史时期出现的 现象。从根本上讲，承认根据外国法产生的权利 或适用外国法，是一国主权范围的事，因此，它 只应由各国自行决定。但在国际民商事法律关系 中，只要外国法不与内国的公共秩序相抵触，各 国为了维护自己的权利以及本国人民能够同外国 进行正常的民商事交往的需要，应适用外国法。
试分析法律冲突冲突规范准据法之间的内在联系
试分析法律冲突、冲突规范、准据法之间的内在联系涉外民商事法律冲突是国际司法产生的前提，冲突规范是解决涉外民商事法律冲突的方法，又因冲突规范是间接规范，本身不能直接确定当事人具体的权利义务关系，通过冲突规范找到准据法，方可达到确定当事人具体的权利义务关系，通过冲突规范找到准据法，方可达到确定当事人具体的权利义务关系的目的。
但是这三者之间又有何联系呢，他们是从属还是包含或者是互相辅助，在本文中，笔者就要试着来分析，法律冲突、冲突规范、准据法之间的内在联系。
法律冲突：个法律对同一问题作了不同规定，而某种事实又将这些不同的法律规定联系在一起时，便会发生法律冲突。
因此，一般意义上讲法律冲突，是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。
冲突规范：它是由国内立法或国际条约规定的，指明不同性质的涉外民商事法律关系应适用何国何地法律以确定当事人之间权利义务的规范的总称。
准据法：准据法是经冲突规范指定适用的法律，不经冲突规范的指定，则不能成为准据法。
因而，准据法并不是冲突规范本身，而是适用冲突规范的结果，是能够确定当事人权利义务关系的法律。
法律冲突与冲突规范的关系：当在1.涉外民商事法交往而形成的涉外民商事法律关系中；2.各国或不同法域的民商事法对同一问题规定不同的情况下；3.外国人或外法域人的民商事法律地位在国内或内法域的确定中；4.在一定条件下，内国或内法域承认外国或外法域民商事法律的域外效力等情况下，会产生法律冲突。
当我们发现冲突产生之后，当事人的权利与义务是模糊的，界限也是不明晰的，这时我们需要一样东西来帮助我们指明在有冲突的情况下，应该选用哪国哪地的法律来明确当事人权利义务，这种东西就叫冲突规范，它会来指明应适用于何国何地的法律来确定当事人的权利义务。
在冲突规范的系属中，有一个很重要的部分即连接点。
它是冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应当适用什么法律的根据。
试分析法律冲突、冲突规范、准据法之间的内在联系
试分析法律冲突、冲突规范、准据法之间的内在联系试分析法律冲突、冲突规范、准据法之间的内在联系涉外民商事法律冲突是国际司法产生的前提，冲突规范是解决涉外民商事法律冲突的方法，又因冲突规范是间接规范，本身不能直接确定当事人具体的权利义务关系，通过冲突规范找到准据法，方可达到确定当事人具体的权利义务关系，通过冲突规范找到准据法，方可达到确定当事人具体的权利义务关系的目的。
但是这三者之间又有何联系呢，他们是从属还是包含或者是互相辅助，在本文中，笔者就要试着来分析，法律冲突、冲突规范、准据法之间的内在联系。
法律冲突：个法律对同一问题作了不同规定，而某种事实又将这些不同的法律规定联系在一起时，便会发生法律冲突。
因此，一般意义上讲法律冲突，是指两个或两个以上的不同法律同时调整一个相同的法律关系而在这些法律之间产生矛盾的社会现象。
冲突规范：它是由国内立法或国际条约规定的，指明不同性质的涉外民商事法律关系应适用何国何地法律以确定当事人之间权利义务的规范的总称。
准据法：准据法是经冲突规范指定适用的法律，不经冲突规范的指定，则不能成为准据法。
因而，准据法并不是冲突规范本身，而是适用冲突规范的结果，是能够确定当事人权利义务关系的法律。
法律冲突与冲突规范的关系：当在1.涉外民商事法交往而形成的涉外民商事法律关系中；2.各国或不同法域的民商事法对同一问题规定不同的情况下；3.外国人或外法域人的民商事法律地位在国内或内法域的确定中；4.在一定条件下，内国或内法域承认外国或外法域民商事法律的域外效力等情况下，会产生法律冲突。
当我们发现冲突产生之后，当事人的权利与义务是模糊的，界限也是不明晰的，这时我们需要一样东西来帮助我们指明在有冲突的情况下，应该选用哪国哪地的法律来明确当事人权利义务，这种东西就叫冲突规范，它会来指明应适用于何国何地的法律来确定当事人的权利义务。
在冲突规范的系属中，有一个很重要的部分即连接点。
它是冲突规范借以确定涉外民商事法律关系应当适用什么法律的根据。
法律冲突冲突规范和准据法
思考题
1、下列选项哪些法律规定属于冲突规范？（ ） A． 不动产的所有权，适用不动产所在地法 B． 中华人民共和国民法调整平等主体的公民
之间、法人之间、公民和法人之间的财产关系 和人身关系 C． 扶养适用与被扶养人有最密切联系的国家 的法律 D、结婚的形式要件适用于婚姻缔结地法
4、公法冲突和私法冲突。公法只有虚拟的或自设的域外效力或 各国互不承认他国公法在内国的域外效力来讲，公法的冲突只是 一种虚拟的冲突，它只涉及到内国法的适用而不涉及到外国法的 适用。
二、国际民商事法律冲突的产Fra bibliotek和特点（一）国际民商事法律冲突的产生 1、各国承认外国人在内国享有平等的民
商事法律地位 2、各国民商事主体之间存在着正常的民
2）（intertemporal conflict of laws）即在一个法律体 系内同属一种法律的新法和旧法或前法与后法之间在 时间效力上的冲突。
3）（interpersonal conflict of laws）即在一个国家内 适用于不同民族、种族、部落、阶级以及教徒的法律 之间的冲突。
（二）法律冲突的类型
民事法律关系怎样适用实体法，其本身不能直接确定 当事人的权利、义务。而实体规范能直接确定当事人 的权利、义务。
2、 从冲突规范的作用看，作为一种间接规范，冲 突规范必须与它所援引的某一特定的实体规范结合起 来，才能发挥法律调整当事人的权利、义务的作用。
3、 从冲突规范的结构来看，他由“范围”和“系 属”两大部分构成，而实体规范是由假定、处理、制 裁三部分构成。三者分别为法律规范中指出的适用该 法律规范的条件部分、法律规范规定的内容和要求部 分，以及违反该法律规范将招致何种后果的部分。
讲义2(法律冲突概述1-4节)
P56
不同国家的法律之间在法律 不同国家的法律之间在法律 适用结果上的冲突。 适用结果上的冲突。
理查德遗产继承案
2、区际法律冲突 、
P56
同一国家内不同法域的法律之间在法律 同一国家内不同法域的法律之间在法律 不同法域 适用结果上的冲突。 适用结果上的冲突。 ..\..\资料夹\冲突规范与准据法部分\马奇里克诉 科罗内特案.doc
第四节 国际民商事法律冲突 重点） （重点）
一、国际民事法律冲突的含义
国际私法上讲的法律冲突， 就是国际民事法律冲突， 即对同一民事关系因所涉 及各国民事法律规定不同 而发生的法律适用上的冲 突。 P57
[案例学习 案例学习] 案例学习 ..\..\资料夹 冲突规范与准据法 资料夹\冲突规范与准据法 资料夹 部分\理查德遗嘱处分的不动 部分 理查德遗嘱处分的不动 产纠纷案.doc 产纠纷案
（二）时际法律冲突
可能同时发生效力的新法与旧 可能同时发生效力的新法与旧 法之间的冲突。
P57
..\..\资料夹 冲突规范与准据法 资料夹\冲突规范与准据法 资料夹 部分\英国政府债券案.doc 英国政府债券案 部分 英国政府债券案
（三）人际法律冲突
同一国家内适用于不同宗教、 同一国家内适用于不同宗教、 种族、甚至不同阶级的人的法律 人的法律之 种族、甚至不同阶级的人的法律之 间在法律适用结果上的冲突。 间在法律适用结果上的冲突。
第二节 法律冲突的种类 法律冲突的表现 形式或类型是多 种多样的。
一、公法冲突和私法冲突
（理解） 理解）
P56
二、积极冲突和消极冲突（重点） 积极冲突和消极冲突（重点）
（依法律冲突的内容 来分）
1、积极冲突 对于同一社会关系，如果有关法 律的规定不同，而竞相调整这一 社会关系，就是积极的法律冲突。
国家司法考试法律冲突、冲突规范和准据法章节练习(2015-11-26)
下列选项哪些属于冲突规范中的动态连接点?()A.国籍B.婚姻举行地C.合同缔结地D.惯常居所根据国际私法理论，下列选项哪些可被认为是行为地法?A.婚姻举行地法B.侵权行为地法C.当事人选择的法律D.法院地法我国民法通则明文规定在下列哪些涉外民事法律关系中应适用“最密切联系的国家的法律”?A.合同B.扶养C.继承D.物权下列选项哪些属于冲突规范中静态的连接点?A.不动产所在地B.婚姻举行地C.合同缔结地D.动产所在地依据国际私法理论，下列哪个选项不能作为当事人属人法的连接点?A.国籍B.住所C.经常居住地D.行为地美国《冲突法重述》规定：“侵权之诉的双方当事人的权利义务，应依案件和当事人有最重要联系的州的当地法判定。
”这一规定体现的是()原则。
A.侵权行为地法B.法院地法C.最密切联系地法D.共同属人法冲突规范，是指某一涉外民事法律关系，应适用何国实体法的法律规范的总称。
以下各题分别列出一条法律规定，请分别判断属于哪一种冲突规范?《民法通则》第147条规定：“中华人民共和国公民和外国人结婚适用婚姻缔结地法律。
”A.单边冲突规范B.双边冲突规范C.重叠适用的冲突规范D.选择适用的冲突规范下列关于冲突规范的说法中正确的有()A.冲突规范的“连结点”是指冲突规范借以确定涉外民事法律关系应当适用什么法律的依据B.在“侵权行为适用侵权行为地法”这一冲突规范中，“连结点”是“侵权行为”C.冲突规范的“范围”是指冲突规范所调整的法律关系应适用的法律D.冲突规范的“系属”是指冲突规范所要调整的涉外民事法律关系或者所要解决的法律巴西公民汉森(男)在中国投资期间于2000年2月认识中国公民王赛男(女)，后携王赛男至巴拉圭结婚并定居巴拿马，2003年1月，汉森又另有新欢，要与王赛男离婚，汉森与王赛男协商在中国法院进行诉讼，那么我国法院应以哪一国法为准据法?()A.巴拉圭B.中国C.巴西D.巴拿马法院地法是重要的系属公式，主要用来解决程序性问题，但也可以处理某些实体性问题。
法律冲突与冲突规范
《中华人民共和国立法法》86条第2项：
地方性法规与部门规章之间对同一事项的规定不一 致，不能确定如何适用时，由国务院提出意见，国 务院认为应当适用地方性法规的，应当决定在该地 方适用地方性法规的规定；认为应当适用部门规章 的，应当提请全国人民代表大会常务委员会裁决。
3、人际的法律冲突 人际法律冲突是指适用于不同民族、种族、宗族、 部落以及不同阶级和阶层的人的法律之间的冲突。
返回
第二节 冲突规范
冲突规范
概念
结构
类型
单边
双边
选择适用 重叠适用
一、冲突规范的概念
（一）冲突规范（conflict rules）的概念 又称法律适用规范、法律选择规范，是指在国内立 法或者国际条约中不明确规定涉外民商事法律关系 当事人各方具体的权利和义务，而只是规定某种涉 外民商事法律关系应适用哪个国家或者法域的法律 来调整的法律规范。
（1）建国以来主要的婚姻法主要包括：1950年婚姻 法、1980年婚姻法、2001年婚姻法。
（2）三部《婚姻法》对婚姻财产制规定如下：
1950年《婚姻法》规定：夫妻双方对各自婚前财产和婚 后所得财产共同行使所有权。
1980年《婚姻法》规定：夫妻在婚姻关系存续期间所得 的财产归夫妻共同所有，双方另有约定的除外。
（二）产生原因 1、各国民事法律制度不同（前提条件）。 2、各国之间存在正常的民事交往，结成大量的国际 民事关系（客观基础）。 3、各国承认外国人在国内的民事法律地位，赋予其 权利并要求其承担义务。 4、各国在一定条件下承认外国民事法律在内国的域 外效力。
如何理解域外效力？ 1、法律效力包括时间效力与空间效力。空间效力又 分为属地效力与属人效力。 2、属地效力主要是一种域内效力，即一国法律对发 生在其域内的事件具有效力。 3、属人效力是对人效力、域外效力，该效力只是虚 拟的或自设的，取决于他国对其法律的承认与适用。 总：国际民事法律冲突从根本上是为了解决属地效力 与属人效力何者更具优越性的问题。
法律冲突、冲突规范和准据法
• 二、准据法的确定 指当事人、司法机 构和仲裁机构等如何根 据国际私法上的冲突规 范的规定，来确定应予 适用的准据法。 • （一）选择准据法的规 则 • 问题的产生：
案例 Babcock v．Jackson 1963年美国纽约法院审理的“巴布科克 诉杰克逊”(Babcock v．Jackson)案。 案情：1963年9月，住所在美国纽约州的 杰克逊夫妇邀请同住一城的巴布科克小姐一 同驱车去加拿大做周末旅行。汽车由杰克逊 先生驾驶。当汽车到达加拿大安略省时，汽 车突然失控发生车祸，致使巴布科克小姐严 重受伤。 巴布科克小姐回到纽约后，便向法院提起 诉讼．要求杰克逊先土赔偿损失。
区际法律冲突
国 际 法 律 冲 突
冲 突 规 范
某 一 国 法 律
时际法律冲突 运用实体法
人际法律冲突 无相关法律
解 决 件实 际 案
（三）几个特殊问题的解决 （一）区际法律冲突
如果美国纽约上诉法院的法 官分别适用不同的确定准据法的 方法，其结果是？
1．如果依法律的性质决定法律的选择 强行法 纽约州法 属地法 任意法 属人法 纽约州法 纽约州冲 突规则 安大略省法律
2.依法律关系的性质决定法律的选择
程序法 纽约州法律 人 实体法 债 行为 侵权行为 物
安大略省法律
3．依最密切联系原则决定法律的选择
国 客观条件 际 民 商 事 冲 突 产 法律条件 生 的 原 因
各国民商事交往的发展
民商事法律规定的不同
承认外国人的民商事法律地位 承认外国法的域外效力
二、国际民商事法律冲突的解决办法 • 制定冲突规范
• 适用统一实体规范的国际条约和国际惯例
三、法律适用的概念 在国际民商事交往中，根据国际私法规范 确定国际民商事案件应适用何种法律的过程 。
法律冲突与冲突规范
第二节 冲突规范
冲突规范
概念
结构
类型
单边
双边
选择适用 重叠适用
一、冲突规范的概念
（一）冲突规范（conflict rules）的概念 又称法律适用规范、法律选择规范，是指在国内立 法或者国际条约中不明确规定涉外民商事法律关系 当事人各方具体的权利和义务，而只是规定某种涉 外民商事法律关系应适用哪个国家或者法域的法律 来调整的法律规范。
划分标准：法律冲突的发生阶段 司法冲突的表现： （1）国际上：司法管辖权的规定不同而引起的冲突； （2）国 内：不同法律部门的不同规定、对法律的不 同理解引起的冲突。 守法冲突：指法律关系的当事人因立法冲突而导致其 法律义务的不一致的矛盾。
（四）平面的法律冲突 VS 垂直的法律冲突
划分标准：法律冲突的效力
3、单边冲突规范的特点 （1）单边冲突规范中只有一个连结点； （2）范围通常都是有限的社会关系； （3）多数情况下直接指明适用内国法； （4）主要出现在各国早期国际私法立法中； （5）没有对具体的涉外民商事法律关系应当适用法 律的各种场合都作出规定。换言之，单边冲突规范 调整对象具有特定性，不具有普遍性。
2001年《婚姻法》规定：夫妻可以约定婚姻关系存续 期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有 或部分各自所有、部分共同所有。约定应当采用书面 形式。没有约定或约定不明确的，适用本法第十七条、 第十八条的规定。
（3）观点一：宅子应由张老先生和他的两位妻子共同 所有：首先，张老先生和两位妻子的婚姻关系合法；其 次，根据1950年婚姻法及相关解释：家庭财产包括夫妻 在结婚之前和之后所取得的财产。
例如：《合同法》第126条第2款规定：在中华人民 共和国内履行的中外合资经营企业合同、中外合作 经营合同、中外合作勘探开发自然资源合同，适用 中华人民共和国法律。
第二章冲突规范
5、旗国法 是指船舶所悬挂的旗帜所属国家的法律。 6、当事人选择法 指双方当事人自行选择的那个法域的法律。
7、最密切联系地法 是与涉外民事法律关系有最密切联系的国家的法律。
贝科克诉杰克逊案案
•
贝科克诉杰克逊案（ Babcock v. Jackson， 1963） 是美国纽约州上诉法院富德法官在1963年审理的一起案件。 1960年9月16日(星期五)，住在纽约州罗切斯特城的威 廉· 杰克逊夫妇邀请了也住在该城的乔治亚· 贝科克小姐和 她的几个朋友一起乘坐杰克逊夫妇的汽车前往加拿大度周 末。当杰克逊先生驾驶着汽车来到加拿大的安大略省时， 他显然是失去了对汽车的控制，汽车冲下公路撞在路边的 一堵墙上，贝科克小姐因此受了重伤。她回到纽约州以后 便对杰克逊先生提起诉讼，指控他在驾驶汽车时的过失行 为。根据事故发生时有效的加拿大安大略省法律规定， “除为了盈利的商业性运载乘客以外，汽车的所有者或
练习
请判断以下属于何种冲突规范？
1、1902年海牙《离婚及别居法律冲突与管辖权冲突公 约》第2条规定：“离婚之请求，非依夫妇之本国法及 法院地法均有离婚之原因者，不得为之。” 2、我国《民法通则》规定：涉外合同的当事人可以选 择处理合同争议所适用的法律，涉外合同的当事人没有 选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。
冲突规范的结构：范围+准据法（或系属）
• “范围”又称连结对象---指冲突规范所要调整的民商事法律关 系或所要解决的法律问题，通过冲突规范的“范围”可以判断 该规范用于解决哪一类民商事法律关系。 “准据法”---是冲突规范指明的、用来确定涉外民商事法 律关系当事人之间权利与义务的特点的实体规范。 “系属”---它规定冲突规范中“范围”所应适用的法律， 指令法院在处理某一具体涉外民商事法律问题时应如何适用法 律，或允许当事人或法院在冲突规范规定的范围内选择应适用 的法律。其语言结构为：“……适用……法律”，或“…… 依……法律”。
第二章--冲突规范与准据法
一个新的连结点的形成和发展有其客观依据，它 与一国政治、经济，特别是国际民商事活动的发 展密切相关。
一国对某一法律关系的连结点的选择不是一成不 变的，而是随着客观情况的变化而变化的。
（一）冲突规范的构成
1.任何一个完整的冲突规范，都有范围和系属 两部分组成。
2.范围，是指冲突规范所要调整的民商事法律 关系或所要解决的法律问题。
3.系属，是规定冲突规范中“范围”所应适用 的法律。
Examples_2
“遗嘱方式，符合遗嘱人立遗嘱时或者死亡时经 常居所地法律、国籍国法律或者遗嘱行为地法律 的，遗嘱均为成立。”
问题
连结点的法律意义何在？
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✓ 李双元、张明杰：《论法律冲突规范的软 化处理》，载《中国法学》1989年第2期
✓肖永平：《冲突规范的现状及其发展趋 势》，载《学习与探索》1996年第5期
单边冲突规范：是指直接规定适用内国法或者外 国法的冲突规范。
双边冲突规范：不直接规定适用内国法或外国法， 而只规定一个可推定的系属，再根据此系属，结 合实际情况去寻找应适用某一个国家的法律的冲 突规范。
一个德国人于1911年从一家荷兰银行借了一笔德 国马克，借贷合同规定以德国法为准据法。在第 一次世界大战爆发后，德国放弃了金本位制。当 债务到期时，德国马克的实际价值几乎等于零。 双方对还款的货币是金马克还是战争爆发后的马 克发生争议。
审理该案的英国法院认为，作为合同准据法的德 国法，必须是经常变化的德国法，债权人不能只 采取当时的法律来主张其权利。
《涉外民事关系法律适用法》
第二章法律冲突冲突规范和准据法
第二章法律冲突冲突规范和准据法第二章法律冲突冲突规范和准据法（一）单项选择题1、我国《民法通则》第145条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所使用的法律。
”下列哪项是该条冲突规范的系属部分？（B）A、涉外合同争议B、合同当事人合意选择的法律C、涉外合同的争议适用当事人合意选择的法律D、合同当事人的合意选择2、“在中华人民共和国境内旅行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同适用中华人民共和国法律。
”该条属于下列选项中哪一类型的冲突规范？（A）A、单边冲突规范B、双边冲突规范C、重叠适用的冲突规范D、选择适用的冲突规范3、“侵权行为的损害赔偿、适用侵权行为的法律。
”该规范属于国际私法中的下列哪种规范？（B）A、单边冲突规范B、一般形式的双边冲突规范C、重叠适用的冲突规范D、选择适用的冲突规范4、“扶养适用与被抚养有最密切联系的国家的法律。
”该规范属于下列哪种冲突规范？（B）A、单边冲突规范B、一般形式的双边冲突规范C、重叠适用的冲突规范D、选择适用的冲突规范5、吕某去世后，其妻李某向法院提起诉讼，要求继承丈夫的遗产，法院在审理此案时对李某是否与生前的吕某存在有效的婚姻关系进行审查，该问题属于下列哪个选项？（C）A、法律适用B、识别C、先决问题D、公共秩序保留6、“不动产所有权，适用不动产所在地法。
”在这条冲突规范中，“不动产所在地”在国际私法上被称为（A）A、连结点B、范围C、准据法D、关联词7、在长期的国际私法时间中，一些冲突规范的系属被逐渐固定下来，称为“系属公式”，用以解决同类性质的法律冲突。
关于“系属公式”，下列说法错误的是哪一项？（C）A、当事人合意选择的法律在合同、侵权、继承等领域被采用，中国仅在合同领域适用B、旗国法主要用以解决船舶或飞行器的所有权纠纷C、法院地法主要用以解决涉外民事诉讼程序方面的问题，实体法方面的法律冲突不属于其解决的范围D、物之所在地法常用于解决所有权和其他物权关系方面的法律冲突8、下列系属公式中不属于行为地法的有哪一项？（A）A、物之所在地法B、合同缔结地法C、立遗嘱地法D、婚姻缔结地法9、“离婚的请求非依夫妻本国法及法院地法均有理由的，不得提出。
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第二章法律冲突冲突规范和准据法
（一）单项选择题
1、我国《民法通则》第145条规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所使用的法律。
”下列哪项是该条冲突规范的系属部分？（B）
A、涉外合同争议
B、合同当事人合意选择的法律
C、涉外合同的争议适用当事人合意选择的法律
D、合同当事人的合意选择
2、“在中华人民共和国境内旅行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同适用中华人民共和国法律。
”该条属于下列选项中哪一类型的冲突规范？（A）
A、单边冲突规范
B、双边冲突规范
C、重叠适用的冲突规范
D、选择适用的冲突规范
3、“侵权行为的损害赔偿、适用侵权行为的法律。
”该规范属于国际私法中的下列哪种规范？（B）
A、单边冲突规范
B、一般形式的双边冲突规范
C、重叠适用的冲突规范
D、选择适用的冲突规范
4、“扶养适用与被抚养有最密切联系的国家的法律。
”该规范属于下列哪种冲突规范？（B）
A、单边冲突规范
B、一般形式的双边冲突规范
C、重叠适用的冲突规范
D、选择适用的冲突规范
5、吕某去世后，其妻李某向法院提起诉讼，要求继承丈夫的遗产，法院在审理此案时对李某是否与生前的吕某存在有效的婚姻关系进行审查，该问题属于下列哪个选项？（C）
A、法律适用
B、识别
C、先决问题
D、公共秩序保留
6、“不动产所有权，适用不动产所在地法。
”在这条冲突规范中，“不动产所在地”在国际私法上被称为（A）
A、连结点
B、范围
C、准据法
D、关联词
7、在长期的国际私法时间中，一些冲突规范的系属被逐渐固定下来，称为“系属公式”，用以解决同类性质的法律冲突。
关于“系属公式”，下列说法错误的是哪一项？（C）
A、当事人合意选择的法律在合同、侵权、继承等领域被采用，中国仅在合同领域适用
B、旗国法主要用以解决船舶或飞行器的所有权纠纷
C、法院地法主要用以解决涉外民事诉讼程序方面的问题，实体法方面的法律冲突不属于其解决的范围
D、物之所在地法常用于解决所有权和其他物权关系方面的法律冲突
8、下列系属公式中不属于行为地法的有哪一项？（A）
A、物之所在地法
B、合同缔结地法
C、立遗嘱地法
D、婚姻缔结地法
9、“离婚的请求非依夫妻本国法及法院地法均有理由的，不得提出。
”这条冲突规范属于下列选项中的哪一类？（C）
A、单边冲突规范
B、一般形式的双边冲突
C、重叠适用的冲突规范
D、选择适用的冲突规范
10、在关于“合同缔结方式依合同缔结地法”这条冲突规范的说法中，下列选项错误的是（B)。
A、合同缔结地是该条冲突规范的静态连结点
B、合同缔结地是该条冲突规范的动态连结点
C、合同缔结方式是该冲突规范的范围
D、合同缔结方式是该冲突规范的系属
11、属于主观连结点的是（C）。
A、住所
B、国籍
C、当事人意思自治
D、婚姻举行地
（二）多项选择题
12、下面关于冲突规范的表述哪些是正确的？（CD）
A、冲突规范是实体性规范
B、冲突规范是程序性规范
C、冲突规范是间接规范
D、冲突规范也被称为法律适用规范
13、连结点是冲突规范中的重要组成部分，以下选项中哪些是正确的？（ABCD）
A、连结点是把特定的民事关系或法律问题同某国法律连接起来的纽带
B、连结点和其指向的法律组成系属
C、连结点实际上反映了特定的民事关系与某一国家法律之间的内在联系
D、国际私法上常见的连结点有国际、住所或惯常住所、营业所、行为地、最密切联系地等
14、“最密切联系地”在中国法律规定中被用于解决下列哪些法律冲突问题？（BC）
A、侵权
B、扶养
C、合同
D、继承
15、当事人属人法主要用来解决下列哪些问题？（ABCD）
A、人的权利能力和行为能力
B、人的身份问题
C、动产继承
D、婚姻家庭
16、下列哪些连结点可以为当事人所利用以达到规避法律的目的？（AC）
A、当事人住所地
B、侵权行为地
C、动产所在地
D、婚姻举行地
17、根据国际私法理论，下列哪些选项可以作为当事人属人法的连结点？（AB）
A、国籍
B、住所
C、侵权行为地
D、行为地
18、我国《继承法》第36条规定“中国公民继承在中华人民共和国境外的遗产或者继承在中华人民共和国境内的外国人的遗产，动产适用被继承人住所地法律，不动产适用不动产所在地法律”。
该规定属于（AB）规范。
A、法律适用规范
B、冲突规范
C、实体规范
D、程序规范
19、下列选项中哪些属于冲突规范中的静态连结点？（ABC）
A、不动产所在地
B、婚姻举行地
C、合同缔结地
D、动产所在地
20、下列选项中属于行为地法的系属公式有哪些？（ABCD）
A、合同履行地法
B、合同缔结地法
C、侵权行为地法
D、婚姻举行地法
21、当准据法是某个特定国家的法律时，该特定国家的法律在具体适用时，在国际私法上可能需要解决的问题有（BCD）
A、法律的行为冲突
B、法律的区际冲突
C、法律的时际冲突
D、法律的人际冲突
初夏早上六点，清亮透明的月儿还躲藏在云朵里，不忍离去，校园内行人稀少，我骑着单车，晃晃悠悠的耷拉着星松的睡眼。
校园内景色如常，照样是绿意盈盈，枝繁叶茂，鸟儿歌唱。
经过西区公园，看那碧绿的草地，飞翔中的亭子，便想起十七那年，在这里寻找春天的日子。
本想就此停车再感受一遍，可惜心中记挂北区的荷塘。
回想起冬日清理完荷塘的枯枝败叶，一片萧条的景色：湖水变成墨绿色，没有鱼儿游动，四处不见了鸟儿的踪影，只有莲藕躺在湖底沉沉睡去。
清洁大叔撑着竹竿，乘一叶扁舟，把一片片黑色腐烂的枯叶残枝挑上船。
几个小孩用长长的铁钩把莲蓬勾上岸，取下里头成熟的莲子。