非居民税收管理、常设机构认定及受益所有人认定

案例 设计费


大连W热能设备有限公司（以下简称 “W公司”）成立于2006年，主要经营 镀锌炉的生产、组装、调试及提供相关 技术咨询服务。 主管税务机关在对3万美元以下付汇信息 进行专项核查中发现，该公司2008年12 月和2009年4月分别向境外母公司A集团 支付两笔“佣金——顾问费”，金额分别 为20800美元和10294美元。
B公司应支付给总部相当于在指定区域 内总部及关联方负责的客户产品销售收 入5%的销售佣金。

Baidu Nhomakorabea务机关分析

根据OECD转让定价指南，“营销性无形资产 指有助于产品或劳务商业性开发利用的商标或 商业名称、客户名单、分销渠道，以及在产品 推广中具有重要价值的独特的名称、标志和图 片。
OECD税收协定范本注释也明确，“为获得收 款人已经提供了某种特定产品或服务的那些客 户的保密名单而支付的报酬，将会构成对专有 技术的付款，因这样的客户名单涉及收款人与 这些客户进行交易的商业经验。”
承包工程办法—主要内容
第四章 第22条 第23条 第24条 第25条 第26条 第27条 第28条 跟踪管理 (22-31条） 按项目建立台帐和纳税档案 付款凭证的查核 常设机构的认定及税款追缴 发挥售付汇税务证明的作用 重点项目的跟踪 统计报告 税务审计
承包工程办法—主要内容
第四章 第29条 第30条 第31条 第五章 第32条 第33条 第六章 跟踪管理 (22-31条） 发挥情报交换的作用 阻止出境 境外告知 法律责任（32-33条） 按征管法及其实施细则处理 发包方的罚则：新设 附则（34条）
经济效果 技术先进
不承诺 先进
承诺 不确定
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税收协定待遇



通过缔结协定给予双方国家的居民税收方面的保护： --避免双重征税的保护 --避免税收歧视方面的保护 受保护的对象： --在我国为对方国家居民（非居民） --在对方国家为我国居民（走出去企业和个人） 受保护的税种： -- 所得税
税收协定待遇
2010年2月，B公司提出要支付给总部佣金费用1758万 元，服务全部发生在境外，不需要缴税，将向税务机 关提出开具不予征税证明，并已经准备好总部的居民 身份证明文件及相关资料。

《客户关系权益协议》

主要内容是总部向B公司介绍总部在中国 和亚洲地区的客户，并协助B公司发展与 客户的业务关系，以增加B公司在中国及 亚洲地区的陶瓷坩埚销售业务
第二章 税源管理（4-6条） 第三章 征收管理（7-18条）—办法的重点 第七条 税款扣缴及入库时限 按照权责发生制原则确认扣缴时间。
1、股息、红利等权益性投资所得：被投资方作出分配决定的日期 (17)； 2、利息所得：合同约定的应付利息的日期(18)； 3、租金所得：合同约定的应付租金的日期(19)； 4、特许权使用费所得：合同约定的应付特许权使用费的日期(20)。 5、转让财产所得：？


处理结果

企业承认 “佣金——顾问费”就是“产品 设计费”，且为了不引起税务机关注意 ，将其分为四笔分别付汇。
最终W公司补缴非居民企业所得税 84684.03元，滞纳金21627.69元。

案例 营销渠道

B公司是由某美国公司（以下简称总部）在某市投资 成立的全资子公司，注册资本8760万元，经营期限15 年，主要经营高科技工业陶瓷产品和复合材料的加工 、生产与销售。该企业产品以内销为主，所属行业为 非金属矿物制品业。该公司除与总部签订《贷款协议 》按期支付利息外，还签订有《特许权使用协议》， 获得总部拥有陶瓷工艺技术使用权，并按期支付特许 权使用费。
内容提纲

一、非居民企业的类型及税收处理 二、非居民企业所得税源泉扣缴办法简介 三、非居民承包工程税收管理办法简介 四、非居民享受税收协定待遇管理办法简介 五、常设机构判定 六、受益所有人判定
一、居民和非居民企业的界定标准
有利于更好地履行税收管辖权；
有利于税收协定的谈签和执行； 有利于与国际惯例接轨； 有利于实施专业化税收管理。
企业的解释

一是从2008年底开始，公司的销售主要是采取 由中间人联系客户，将客户需要的设备型号通 过传真发给工厂，工厂对中间人支付佣金。支 付境外A集团的顾问费就是由于A集团给W公司 介绍、联系境外客户而支付的佣金，属于非居 民企业在中国境外发生的劳务，款项本身不应 当在中国纳税；
二是到税务机关申请办理《税务证明》费时费 力，用拆分付汇的方式既缩短了时间，又节省 了办公成本。
加强管理（19） 随时而变（20） 有错即改（27等） 有漏可补（21） 时效三年(追缴时特殊情况可延长到五年）
税收协定待遇管理办法


第六章 第41条 第42条 第43条 第44条 第45条
附则 委托书 复印件 中文文本 协定优先 生效时限
常设机构的判定意义
特许权 增值 税 税收 协定
第一章 总则
第1条 法律依据（所得税法（增个人），征管法，税收 协定） 第2条 管理对象——本办法所称税收协定待遇是指按照税 收协定可以减轻或者免除按照国内税收法律规定应该 履行的纳税义务。 第3至6条 一般说明
税收协定待遇管理办法

第二章 审批申请和备案报告
备案项目
常设机构利润 个人劳务 非独立个人劳务 所有其他
源泉扣缴办法--主要内容
来源于中国境内所得的确定原则（条例7条） 1、股息、红利等权益性所得：分配企业所在地； 2、利息、租金、特许权使用费：负担、支付单 位所在地或个人的住所地； 3、转让财产所得：不动产所在地、转让动产单 位所在地、权益性投资资产的被投资企业所在 地。
源泉扣缴办法--主要内容
非居民税收管理
宋旭波 bobos_2000@sina.com
一个基本问题
国内法？国际税收协定？
（1）国际税收协定是建立在缔约国国内税法基础之上的；
（2）国际税收协定与国内税法在具体内容上并不完全一致；
（3）两者不一致时,国际税收协定处于优先执行的地位。
国内法

《中华人民共和国企业所得税法》及其实施条例 《中华人民共和国税收征收管理法》及其实施细则 《非居民享受税收协定待遇管理办法（试行）》 《非居民企业所得税源泉扣缴管理办法 》 《非居民承包工程作业和提供劳务税收管理暂行办法》
承包工程办法—主要内容
第二章 税源管理（5-11条） 第二节 税源信息管理（10-11条） 第十条 税源监控机制 涉税信息获取及信息共享 第十一条 国地税信息传递机制
承包工程办法—主要内容
第三章 申报征收（12-21条） 第一节 企业所得税（12-18条） 第十二条 征收方式：季度预缴，年度汇缴 第十三条 纳税申报及相关资料报送 未构成常设机构的也要申并事先备案，否则缴税。 第十四条 指定扣缴：三种情形之一。
承包工程办法—主要内容
第三章 申报征收（12-21条） 第一节 企业所得税（12-18条） 第十五条 指定扣缴人报送扣缴表 第十六条 未履行扣缴义务的救济 第十七条 向其他支付人追缴税款 第十八条 其他支付人主管税务机关协助
承包工程办法—主要内容
第三章 申报征收（12-21条） 第二节 营业税和增值税（12-18条） 第十九条 自行申报：适用于设立经营机构的 第二十条 扣缴：适用于未设立经营机构的 第二十一条 纳税申报及相关资料的提供
源泉扣缴办法--主要内容
第二条 源泉扣缴的对象 源泉扣缴的对象仅适用于所得税法 第三条第三 款。
美国 A公司 北京办事处 中国B公司
美国A公司
银行汇款
中国B公司
源泉扣缴办法--主要内容
第三条 源泉扣缴的所得类型及扣缴义务人
(1)股息、红利等权益性投资收益（条例17条）； (2)利息所得（18条）； 消极投资所得 (3)租金所得（19条）； (4)特许权使用费所得（20条）； (5)转让财产所得（16条）； (6)其他所得（主要指担保费）。 扣缴义务人：直接负有支付义务的单位和个人（条例104 条） 。

调查过程


通过调阅该企业所得税申报表， 发现W公司在 2007年时与A集团签订“委托设计合同”两笔， 且自行按照“特许权使用费”向税务机关申报扣 缴了企业所得税 通过对比W公司2007年和2008年两年的成本和销 售费用构成发现，2007年主营业务成本中的“产 品设计费”在2008年没有了，而2008年的销售费 用中多出了“佣金-顾问费”。
《《中华人民共和国政府和新加坡共和国政府关于对 所得避免双重征税和防止偷漏税的协定》及议定书条 文解释》
我国税收协定签署趋势


截止2013年6月，共签署99（96）个税收协定，2个安 排。 由联合国版本向国际经合组织（OECD）过渡。 从 注重扩大地域管辖权向强调居民管辖权过渡 。 例：丹麦
源泉扣缴办法--主要内容
第八条 扣缴税款的计算 第九条 汇率换算：当日国家公布的汇率中间价 第十条 包税处理：换算为含税所得 第十一条 减免税处理 第十二条 协定待遇处理 第十三条 退税处理 第十四条之后 后续管理及法律责任等
承包工程办法
一、出台背景 （一）管理难度大、税收流失较为严重：不办 理税务登记和申报纳税现象较为普遍；项目工期 短、流动性大，税务机关难以及时掌握有关信息； 税务机关检查发现的流失税款，纳税人可能已经 离境，追缴困难。 （二）管理被动：2002年审计署驻地方特派办 在机场、港口的审计中也发现了类似的问题。
调查事实

查阅了员工花名册后，发现W公司并没有自己 的设计技术人员。由此，调查人员怀疑“产品 设计”环节应该是由A集团在境外完成的，W 公司支付的“佣金”实际上就是“产品设计费 ”，应属于“特许权使用费”范畴；
企业将“产品设计费”替换为“佣金”，目的 是逃避其代扣代缴非居民企业所得税义务。 向W公司索要了当年的“委托设计合同”，发 现合同上明确注明由境外A公司负责产品设计 ，W公司负责生产。
征收方式 税收 优惠
源泉扣缴 10%,外国政府、国际金融 机构贷款利息
国债利息,从居民企业取得 的有实际联系的股息红利
源泉扣缴办法--主要内容
第一条 法律依据 1、企业所得税法及其实施条例 法第2-4、19、27、37-40、51、56条； 实施条例第3、7-9、16-20、91、103-108条。 2、税收征管法及其实施细则、税务登记办法 3、税收协定（税收安排）

税务机关结论

此笔合同不能被判定为佣金，而是营销性无形 资产的特许使用费，应按照特许权使用费的规 定，根据特许权使用费全额的10%代扣代缴所 得税。
通过解释和交流， B公司总部同意了税务机关 判定，并代扣代缴所得税176万元。

特许权使用费与劳务区别
特许权使用费 是否先前存在 是否重复使用 所有权归属 存在 可以 许可方 服务 不存在 不可以 服务接受人
承包工程办法—主要内容
第一章 总则（1-4条） 第一条：依据，与源泉扣缴办法基本一 致， 增加了增值税和营业税条例； 第二条：非居民概念，包括企业和个人； 第三条：承包工程作业和提供劳务的定 义，不全但突出重点； 第四条：适用的税种。
承包工程办法—主要内容
第二章 税源管理（5-11条） 第一节 登记备案管理（5-9条） 第五条 税务登记，包括设立登记和扣缴登记 合同备案：对发包方新设义务，原有合同？ 第六条 注销登记 第七条 变更合同备案 第八条 支付凭证备案 第九条 申报纳税资料备案：协同管理
划分居民和非居民的标准
划分标准 注册地 实际管理地 居民 依照中国大陆法律 在境内成立 实际管理机构 在中国境内 非居民 依照外国（地区） 法律成立 实际管理机构 不在中国境内
满足条件
单一具备
同时具备
非居民企业的类型及税收处理
税收处理 征收范围 税率 有机构场所的企业 与机构场所有关的所得 (境 内和境外) 25% 申报缴纳或核定 特例：指定扣缴 无机构场所的企业 来源于中国境内的所得 20%
审批项目
股息 利息 特许权使用费 财产收益
税收协定待遇管理办法


第三章 审批与执行
第14条 依权责上报、委托调查、不予受理 第15条 不予受理情况 第16条 审批时限 第17条 无法判断时的处理 第18条 取得审批后执行
税收协定待遇管理办法


第四章 后续管理 第五章 法律责任