合同法(第五章)

合 同 法 （第 四 版）
第二节 合同的转让
——本案中甲公司将一部分资产分出而另成立一家 乙公司的行为，属于公司的派生分立。尽管乙公司并非 当初的合同当事人，然而，他仍然要为派生他的公司在 分立之前的债务承担清偿责任。故乙的主张不能成立。
但是，甲公司投资于丙公司，以货币出资，相应地 获得了股权，是一种转投资行为，不同于公司的分立。 因此，丁公司不能要求丙公司清偿甲公司的债务。
合 同 法 （第 四 版） 第二节 合同的转让
（四）从债务的转移 参考案例5-6
（五）债务转移与保证
甲乙双方约定，甲方借给乙方 100万元人民币，乙方除到期返还100 万本金外，还要给甲画一幅肖像充抵 利 息 ， 因 为 乙 方 是 著 名 画 家 。 当 100 万本金债务转移时，乙方给甲画一幅 画的从债务不发生转移。
第五章 合同的变更和转让
合 同 法 （第 四 版）
第五章 合同的变更和转让
引例： 北京某工艺美术经销公司（A）与南京某工艺美
术公司（B）订立买卖某种工艺制品的合同。南京公 司经北京公司同意，将债务转移给苏州子公司（C）， 苏州子公司与北京公司商定，指定由苏州画意公司 （D）发货。因货物不符合要求，A向B、C、D提出 索赔。 问题：1.指定第三人履行与债务转移有什么不同？
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第五章 练习题
问题：甲公司的主张是否正确？
分析要点提示： 甲公司已经同意乙公司将债务转移给丙，
因此乙公司退出了原合同，不再受原债务约束， 故甲的主张不正确。
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第五章 练习题
2.公民卫某与某建筑工程公司订立了工程承包合同，合同约定 由建筑工程公司包工包料给卫某盖房5间。施工过程中，由于建筑工 程公司使用了低劣原材料，卫某上前干预，建筑工程公司遂自行撤 离了工地。15日后，卫某找到建筑工程公司要求继续施工，建筑工 程公司提出，按时完工已经不可能，要求顺延15日。卫某知道按原 合同约定的时间已经不可能完成工程，就同意延长15日。双方签订 了补充协议。完工后，双方发生争议，卫某起诉到法院，要求追究 建筑工程公司逾期履行15日的责任。对此诉讼请求，一审、二审法 院均不给予支持。理由是卫某要求建筑工程公司继续履行，双方已 经签订了补充协议，变更了原合同，卫某要求追究违约责任没有法 律依据。
己的布料，按甲提供的样品为其制作服装；甲交付预付款10 万元，余款40万元在交货后一周内支付。合同签订后，乙公 司提出要将所有服装制作工作移交给丙公司，自己退出合同， 所收取的10万元预付款也全部移交给丙公司，余款40万元也 在甲公司收货时支付给丙。甲公司考虑到丙公司实力更强， 就表示同意。后丙公司违约，甲公司认为乙公司和丙公司应 共同承担责任。
第五章 练习题
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第一节 合同的变更
一、变更的含义 二、合意变更与变更权
（一）合意变更 （二）变更权 三、主合同变更对保证的影响
合 同 法 （第 四 版） 第一节 合同的变更
参考案例 5-1
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第一节 合同的变更
——本案中，甲、乙双方签订的是融资租赁合 同，而以双方一致的行为成立、履行了借款合同。 如果丙方不知道甲、乙双方的行为，丙方应当免除 保证责任。在严格意义上，甲、乙双方不是变更了 原合同，而是更新，即完全抛弃了原合同，成立了 新的合同关系。丙方担保的是融资租赁合同，而不 是借款合同。对借款合同担保的风险大于对融资租 赁合同担保的风险。从法理上分析，丙方可不再承 担保证责任。
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第五章 合同的变更和转让
本章学习目标 通过学习本章，你应该能够： 1.了解合同变更的含义和分类； 2.掌握合同转让的含义、分类及条件； 3.了解主合同变更对保证的影响； 4.掌握合并、分立后的债权、债务的享有和承担规则。
第五章 合同的变更和转让
第一节 合同的变更 第二节 合同的转让
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第五章 练习题
一、名词解释
合同的变更 债权转让 债务转移 概括转让
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第五章 练习题
二、思考题
1.试述主合同变更对保证合同的影响。 2.试述债权转让的效力。 3.试述债务转移的效力。
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第五章 练习题
三、案例分析 1.甲公司与乙公司订立服装制作合同，约定：由乙用自
合 同 法 （第 四 版） 第二节 合同的转让
参考案例5—3
合 同 法 （第 四 版） 第二节 合同的转让
参考案例5-4
——乙方可以甲方尚欠50万元蔬菜款 为由主张抵销权，只付给丙方50万元。
合 同 法 （第 四 版） 第二节 合同的转让
三、债务转移 （一）债务转移的含义 （二）债务转移的条件 （三）抗辩权的转移
合 同 法 （第 四 版） 第二节 合同的转让
参考案例5-5
甲乙双方订立承揽合同，约定甲 方4月1日交付工作成果，乙方同年5月 5日付款7万元。甲方履行义务、乙方 接受工作成果后，乙方经甲方同意在4 月2日将债务转让给丙方，乙方在4月3 日又将检验结果通知丙方，说明接受 的工作成果基本不符合要求。丙方可 以向甲方行使履行抗辩权，在甲方修 理或重做之前，拒绝支付7万元。
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第五章 练习题
问题：法院的判决是否正确？
分析要点提示： 法院的观点显然是错误的。如果在补充协议中没
有就免责作出规定的话，卫某有权追究建筑工程公司 的违约责任。另外，卫某要求继续履行，并不影响其 要求建筑工程公司承担迟延履行的违约责任。继续履 行与迟延履行的违约责任（迟延履行的赔偿金或迟延 履行的违约金）是可以并用的。
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第二节 合同的转让
一、合同转让的含义 二、债权转让
（一）债权转让的含义 （二）对债权转让的限制 （三）通知及撤销通知的禁止
合 同 法 （第 四 版） 第二节 合同的转让
参考案例 5-2
合 同 法 （第 四 版） 第二节 合同的转让
（四）从权利的转移 （五）债务人的抗辩权和抵销权
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第二节 合同的转让
四、概括转让 （一）概括转让的含义 （二）概括转让的条件 （三）从权利和从债务的转移 （四）抗辩权和抵销权的移转
五、合并、分立后的债权、债务 （一）合并、分立的含义 （二）合并、分立后的债权、债务
合 同 法 （第 四 版） 第二节 合同的转让
参考案例5-7
2.应由谁赔偿A的损失？
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第五章 合同的变更和转让
引例分析： 1.债务转移中，原债务人退出合同关系，不再受债
务约束；而指定第三人履行时，债务人并不退出合同， 仍然由他向债权人来承担义务和责任。
2.本案中，债务由B转移至C，此时，B退出债务关 系，不再承担债务。其后，A与C又变更了债务——变更 为第三人（苏州画意公司D）履行，但债务人C并不退出 合同，仍然由他向债务人A来承担合同义务和责任。