司法考试民诉知识点总结(1)

民事诉讼法的基本原则和基本制度

1、公开审判制度

法定不公开审理vs法定不公开质证法定不公开审理：涉及国家秘密和个人隐私及其它法律规定的情形。

法定不公开质证：涉及国家秘密、个人隐私以及商业秘密，或者法律规定应该保密的证据，不得公开质证。

2、独任制的适用范围

（1）基层人民法院及其派出法庭审理的简单案件。（包括大多数的非讼案件）

（2）适用特别程序审理的非重大、疑难的宣告公民失踪、死亡案件；认定公民无民事行为能力案件; 确认调解协议案件；实现担保物权案件。

[一律适用合议制：非讼程序中适用合议制的情况包括选民资格案件；重大、疑难的宣告公民失踪、死亡案件、认定公民无民事行为、限制行为能力、认定财产无主、确认调节协议、实现担保物权；公示催告程序中的除权判决阶段。]

（3）公示催告程序的公示催告阶段。

（4）督促程序。

3、适用第一审程序审理的案件=一审+发回重审+部分再审

4、二审程序人民陪审员一律不得参加；再审程序不等于二审程序；再审程序中发回一审的仍可以按照一审处理；只要是一审普通程序，均可以吸收人民陪审员参加合议庭。

5、所有一审不公开审判的案件均需开庭审理。

当事人与诉讼代理人

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5、共同原告与共同被告

6、不得追加为无独立请求权的第三人的情形：

（1）参加之诉专属于其它法院管辖的。

（2）参加之诉的双方当事人定有书面协议（约定管辖），将争议提交其它法院管辖的。

（3）参加之诉的双方当事人订有仲裁协议，不得向人民法院起诉的。

&第三人撤销之诉

提起第三人撤销之诉的条件（需要同时满足）属于形成之诉（变更之诉）

（1 ）主体：有独三和无独三，客体：已经发生法律效力的判决、裁定、调解书。

（2 ）程序条件：因不能归责于本人的事由而未能以有独三或无独三的身份参加诉讼。有以下情形: 不知道诉讼；

申请参加未获批准；

知道诉讼但因客观原因无法参加；因其它不能归责与本人的事由未能参加诉讼。

（3 ）时间：知道或者应当知道民事权益受到损害之日起6个月。

9、公益诉讼

1、有侵权行为地或者被告所住地中级人民法院管辖，但法律、司法解释另有规定的除外。

2、公益诉讼案件的原告在法庭辩论终结后申请撤诉的，人民法院不予准许。（即：法庭辩论终结前可以撤诉）

民事诉讼辅助和保障制度

1、期间

期间的种类：

法定期间和指定期间；

可变期间（举证时限、执行申请期、一审（简易和普通）程序的审限、二审判决和裁定的审限）和

不可变期间

指定期间均为可变期间；法定期间包括可变和不可变。

期间的计算：年月日一次日开始；时一次时开始。

期间的顺延：当事人因不可抗拒的事由或者其他正当理由耽误期限的，在消除障碍后10日内可以申请顺延期限，是否准许，由人民法院决定。

不计算在审限内的期间：公告、鉴定、管辖权争议、管辖权异议、庭外和解。

民事诉讼期间的特殊性：涉外民事诉讼案件中，人民法院审理涉外案件不受一审审限和二审审限的限制。

2、保全和先予执行

比较：启动方式、适用范围、担保、裁定效力及其救济机制

保全分为诉前保全和诉中保全

先予执行必须由当事人申请，法院不得依职权主动采取措施。

先予执行的适用范围：（1）追索赡养费、抚养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；（2）追索劳

动报酬的案件；（3）因情况紧急需要先予执行的：需要立即停止侵害，排除妨碍的；需要立即制止某项行为的；追索回复生产经营急需的保险理赔费用的；需要立即返还社会保险金、社会救助资金的；不立即返还款项，将严重影响权利人生活和生产经营的。

执行前保全

3、送达（必须是法院向当事人才是送达）

直接送达：

电子送达：适用条件（须经当事人同意，当事人不知情情况下直接发送电子文书无效）和适用对象

（无论当事人是否同意，判决书、裁定书、调解书不能采用电子送达）

留置送达：具体的留置方式及其适用限制；在送达证上记明拒收事由和日期，由送达人、见证人签

名或盖章，把送达文书留在受送达人的住所，并记录送达过程，即使为送达。离婚案件不能将送达

文书交与当事人配偶。

委托送达的受委托主体：受诉法院委托其他法院送达，委托法院应当出具委托函，并附需要送达的

诉讼文书和送达回证。

转交送达只有三种情况：军人、被监禁、被采取强制性教育措施。

公告送达适用条件：

（1）受送达人下落不明；

（2）穷尽了其他送达方式仍无法送达。

期限：国内60日，国外3个月。

适用简易程序的不适用公告送达。

调解书不能留置送达。

支付令可以留置送达，但不能公告送达。

当事人未提出书面申请，二审送达地址以一审为准。

4、对妨害民事诉讼行为的强制措施拒不履行生效判决

法院调解

一审可以不制作调解书，二审必须制作（为了明确一审判决书的效力，二审调解书送到后，一审判决视为撤销）。

原则上调解协议不得转化为判决书，但有两种例外：

（1）无民事行为人的离婚案件，法定代理人与对方达成协议要求发给判决书的，可根据协议内容制作判决书；

（2）涉外诉讼案件中的调解，当事人要求发给判决书的，可以依据协议内容制作判决书送达当事人。

民事诉讼证据与证明

1、书证、物证、视听资料和电子数据

书证：以其记载的内容或者思想证明案件事实的证据。

物证：以其外部形态、存在状态和物质属性来证明案件事实的证据。

视听资料：类似于书证，利用“高科技手段” 储存信息，并需要借助特定的设备反应所储存信息来

证明案件事实的证据。例如：X光片，雷达扫描资料

电子数据（2012年新增）：通过电子邮件、电子数据交换、网上聊天记录、手机短信、电子签名等

储存在电子介质中的信息。

本证和反证：

第一步，该证据的证明对象即待证事实是什么。第二步，谁应当对待证事实承担证明责任。第三步, 该证据是有谁提出来的。若有承担证明责任的人提出，则是本证；若由不承担证明责任的人提出，则是反证。

直接证据和间接证据：

直接证据：能够单独、直接证明待证事实的证据。

间接证据：不能够单独直接证明待证事实，需要与其他证据相结合才能证明待证事实的证据。

原始证据和传来证据：

原始证据：直接来源于案件事实而未经复制、转述等中间环节的证据。传来证据：并非来源于案件事实，是经过复制、转述等中间传播环节的证据。