二审程序《刑事抗诉书》(样式)
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二审程序《刑事抗诉书》(样式)
1、首部
注明所在省(自治区、直辖市)的名称,不能只写地区级市、县、区院名,如湖南省长沙市人民检察院、湖南省长沙市雨花区人民检察院、湖南省长沙县人民检察院,不能用长沙县人民检察院、长沙市雨花区人民检察院等。如果是涉外案件,要冠以“中华人民共和国”字样。
2、原审判决、裁定情况
(1)不写被告人的基本情况
(2)案由,如果检、法两家认定罪名不一致时,应该分别表述。
(3)不必写诉讼过程,只需要写明裁判结果。
3、审查意见
这一部分的内容是检察机关对原判决(裁定)的审查作出的结论性意见,明确指出原判决(裁定)的错误所在,使二审人民法院了解检察院抗诉的基本理由和重点,如认定事实错误、定性错误、适用法律错误、量刑不当(畸轻、畸重)、审判程序严重违法等。判决、裁定有二个以上主要错误的,可以一并表明。
4、抗诉理由
针对判决、裁定的不同错误,叙述抗诉理由。
这是抗诉书最关键的部分。“审查意见”表明判决裁定错在哪里,即有什么样的错误,而抗诉理由则是阐明判决裁定错误的事实依据和法律依据。
(1)对事实认定的错误,通常是认定或否定某一事实不当,如果是认定某一事实不当,则要指出判决、裁定认定的错误事实是什么,从证据的角度论证其认定不当;如果是否定某一事实不当,则要指出判决、裁决错误地否定了什么事实,法院否定的理由是什么,从证据的角度说明该笔事实清楚,证据确实、充分。
(2)对行为性质认定的错误,主要是罪与非罪,此罪与彼罪,一罪与数罪,犯罪的不同阶段以及其他关系量刑的法定情节的认定错误。要明确指出判决裁决认定性质的错误类型(如定性、自首、未遂等),然后引据法律、司法解释或通行的犯罪构成的基本理论进行论述。
(3)对量刑畸轻畸重的错误。量刑不当一般与定性、认定或否定事实和量刑情节错误有关,如果是上述原因造成的量刑不当,则在指出上述错误之后,表明应如何量刑即可;但有时是由于适用法律错误,选择法定刑幅度不当,或者综合量刑不当,则要明确地指出错误,并说明理由。
(4)其他适用法律的错误。前面讲到的裁判错误都有适用法律
错误的问题(但仅属量刑轻重可不定为适用法律错误,明确指出量刑不当即可),还有在诉讼时效(如适用新法与旧法)等适用实体法的错误,则要用法律和司法解释来说明其错误,对法律规定和司法解释不明,不能仅有学理的解释或判例作为抗诉依据。
(5)诉讼程序严重违法。要指出法院有什么违反诉讼程序的行为,违反了程序法的什么具体规定。
5、结论性意见、法律根据、决定和要求事项。结论性意见与审查意见基本相同,是对抗诉理由的概括性表述。法律根据是提起抗诉的程序性规定,二审程序抗诉引用《刑事诉讼法》第181条、审判监督程序抗诉引用《刑事诉讼法》第205条第3款。决定指“提出抗诉”,要求事项为“请依法判处”。
6、尾部。署名方式,署院名并盖院印,不署检察长或检察员名。
7、附注。对于未被羁押的原审被告人,应将住所或居所明确写明。如果有新的证据,要附证据目录和证人名单。审监程序抗诉书和二审程序抗诉书文书格式大体相同,审监程序抗诉书要写明原审被告人基本情况和诉讼过程,生效判决裁定概况,提出抗诉的法律根据也不一样。