建设法规与典型案例分析 第5章 建设工程合同

1、一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国家利益
2、恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益
3、以合法形式掩盖非法目的 4、损害社会公共利益 5、违反法律、行政法规的强制性规定
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第5章 第3节 建设工程合同的效力
5.3.4 效力待定的合同
1．效力待定的合同
2．效力待定合同的类型 指主体不合格而订立的合同
工程案例分析
第５章 建设工程合同法律制度
对应法规 《中华人民共和国合同法》1999年10月1日实施
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课程重要性和地位
是工程造价专业主干和核心课程； 是国家注册监理工程师和国家注册建造师及造价 工程师的必考课程和内容；
是建筑企业经营和项目管理的重点内容；
对于形成学生的核心专业能力、培养合格的高级 工程管理人才具有重要意义。
缔约过失责任 违约责任 合同履行 约定之合同义务 约定性： 可事先约定 损害赔偿、 定金、违约金、 继续履行、 其他补救措施
产生阶段 义务前提 责任性质
合同订立 法定之先合同义务 法定性： 不能事先约定
责任方式
损害赔偿
归责原则
过错原则
无过错原则
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第5章 第2节 建设工程合同的订立
5.2.5 订立建设工程合同时应注意的问题
，只有经过有权人的追认，才能发生当事人预期的法
律效力的合同。
无权代理 人订立的 合同 (欠缺权利)
限制行为能力 人依法不能独 立订立的合同
(欠缺能力)
无处分权 人处分他 人财产 (欠缺权利)
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第5章 第3节 建设工程合同的效力
5.3.5 可变更、可撤销的合同 1．可变更、可撤销合同概念
是指虽经当事人协商成立，但由于当事人的意思表示不真实，经当事人一方向法院或仲裁 机关请求，可以变更或撤销合同效力。
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第5章 第2节 建设工程合同的订立
5.2.4 缔约过失责任 2．缔约过失责任的构成要件
发生在合同缔结过程中 一方违反了以诚实信用原则为基础的先合同义务 （通知、协力、保
护、保密）
该行为造成了对方的损失，（信赖利益、合同未成立或未生效）
行为人具有过失 （故意、过失）
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第5章
第2节 建设工程合同的订立
1．建设工程合同的概念 建设工程合同是合同的一种 合 同 的 特 征 平等主体间的民事法律关系
多方当事人之间
内容： 主体之间的权利义务
是具有相应法律效力的协议
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第5章
第1节 建设工程合同法律制度概述
5.1.1 建设工程合同的概念及特征
1．建设工程合同的概念
•建设工程合同是指承包人进行工程建设，发包人支付价 款的合同。进行工程建设的行为包括勘察、设计。 •包括工程勘察、设计、施工合同。
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第5章 第2节建设工程合同的订立
5.2.1 要约
3.要约的法律效力和要约的撤回、撤销
要约撤回与撤销的区别
要约撤回 要约撤销
发生的时间
发生在要约生效之前
发生在要约生效之后
对受要约人是否回造成损 害
不会对受要约人产生损害 可能损害受要约人
是否允许撤回或撤销
允许撤回
允许撤销，但法律规定的 两种情形不得撤消
2．撤销权的行使


必须有一方当事人行使请求权 必须由人民法院或者仲裁机构行使变更、撤销权
3．可变更、可撤销合同的类型
1.必须具备法定事由 （1）存在重大误解 （2）订立合同时显失公平 （3）一方以欺诈、胁迫手段或乘人之危使对方在违背真实意思的情况下订 立合同
第1节 建设工程合同法律制度概述
5．1．1 建设工程合同的概念及特征
1．建设工程合同的概念
合同当事人 ⒈ 发包人：
⒉ 承包人：
不允许转让合 同，必须是合 法继承人
在建设工程合同中负责工程的勘察、设计、施工任务的一方当事人，承包 人最主要的义务是进行工程建设，即进行工程的勘察、设计、施工等工作。
发包人是指在建设工程合同中委托承包人进行工程的勘察、 设计、施工任务的建设单位（或业主、项目法人），发包人 最主要的义务是向承包人支付相应的价款。
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第5章
5.2.2 承诺
第2节 建设工程合同的订立
1.承诺的概念及条件
1、必须由受要约人作出
条 件
2、必须向要约人作出
3、内容必须与要约的内容一致
4、必须在要约的有效时限内作出
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第5章 第2节 建设工程合同的订立
5.2.2 承诺 2.承诺的生效时间
3.承诺的撤回
时生 间效
撤回
到达主义
撤回承诺的通知应当在承诺通知到达要约人之 前或者与承诺通知同时到达要约人。
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第5章 第1节 建设工程合同法律制度概述
5.1.2 建设工程合同的主要内容
1 .建设工程合同的主体
2.建设工程合同的基本条款
1.发包人、承包人的名称和住所 2. 标的 3. 数量 4. 质量 5. 价款或者报酬 6. 履行期限、地点和方式 7. 违约责任 8. 解决争议的方法
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第5章 第1节 建设工程合同法律制度概述
炉，即复函：电炉有售，规格1T，若有异议，请于10月1日前提出，否则，将于10
月发货，机械厂接函后一直未作答复，电炉厂即于10月初将货出，货款15万元，运 费3200元，但机械厂以合同未成立为由拒绝提货，不予付款，双方为此发生纠纷诉 诸法院。 问：电炉厂与机械厂之间的购销合同是否成立？理由是什么？ 参考答案 没承诺合同不成立
5.1.2 建设工程合同的主要内容
3．建设工程合同的形式 建设工程合同应当采用书面形式。 建设工程合同文件，一般包括以下几个组成部分： 1）合同协议书。 2）中标通知书。 3）投标书及其附件。 4）合同通用条款。 5）合同专用条款。 6）洽商、变更等明确双方权利义务的纪要、协议。 7）工程量清单、工程报价单或工程预算书、图纸。 8）标准、规范和其他有关技术资料、技术要求。
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第5章 第2节建设工程合同的订立
5.2.1 要约 2. 要约的形式 3.要约的法律效力和要约的撤回、撤销
时生 到达主义 间效
要约到达受要约人时开始生效
撤回 撤销
在要约发出之后、发生法律效力之前，要约人 欲使该要约不发生法律效力而作出的意思表示 要约人在要约发生法律效力之后而在受要约人 承诺之前，欲使要约失去法律效力的意思表示
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本 章 内 容
• 建设工程合同法律制度概述 • 建设工程合同的订立 • 建设工程合同的效力 • 建设工程合同的履行 • 合同履行的担保
• 建设工程合同的变更、终止
• 违约责任 • 建设工程合同纠纷案件司法解释相关规定及应用
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第５章
第1节
建设工程合同法律制度概述
5.1.1 建设工程合同的概念及特征
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第5章
案例分析2
第2节 建设工程合同的订立
某市一贸易公司因建造一栋大楼，急需水泥，基建处遂向本省的兴盛水泥厂 、金利水泥厂及原告鸿达水泥厂发出函电。函电中称：“我公司急需标 号为150型号的水泥100吨，如贵厂有货，请速来函电，我公司愿派人前 往购买。”三家水泥厂在收到函电之后，都先后向贸易公司回复了函电 ，在函电中告知备有现货，且告知了水泥的价格，而鸿达水泥厂在发出 函电的同时，也派车给贸易公司送去了50吨水泥。在该批水泥送达之前 ，贸易公司得知金利水泥厂所产的水泥质量较好，且价格合理，因此， 向金利水泥厂发去函电称：“我公司愿购买贵厂100吨150型号水泥，盼 速发货，运费由我公司负担。”在发出函电后第二天上午，金利水泥厂 发函称已准备发货。下午，鸿达水泥厂将50吨水泥送到，贸易公司告知 鸿达水泥厂，他们已决定购买金利水泥厂的水泥，因此不能接收鸿达水 泥厂送来的水泥。鸿达水泥厂认为，贸易公司拒收货物已构成违约，双 方协商不成，鸿达水泥厂遂向法院起诉。 请问：（1）贸易公司向三家水泥厂分别发函的行为，在合同法上属于 什么行为？三家水泥厂回函的行为是什么行为？贸易公司第二次向金利 水泥厂发函的行为是什么行为？贸易公司与金利水泥厂之间的买卖合同 是否成立？为什么？ （2）鸿达水泥厂与贸易公司之间的买卖合同是否成立？
建设项目全寿命周期中涉及的合同主体及种类
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实施阶段
运营阶段
第5章
第2节 建设工程合同的订立
订立合同的方式
要约
承诺
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第5章 第2节 建设工程合同的订立
5.2.1 要约
1．要约的概念及其必要条件
条件来自百度文库
1、内容要具体确定
2、应当表明经受要约人承诺，要约人 即受该意思表示的约束
要约邀请 希望他人向自己发出要约的意思表示
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第5章 第1节 建设工程合同法律制度概述
5.1.1建设工程合同的概念及特征 2．建设工程合同的特征 合同主体的严格性 形式和程序的严格性 合同标的的特殊性 发包人与承包人就完 合同履行期限的长期性 成具体工程项目的建 筑施工、设备安装、 设备调试、工程保修 等工作内容，确定双 方权利和义务的协议
1．严格依法采用书面形式 2．认真审查合同双方主体资格 3．严格审查合同条款
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第5章
第3节 建设工程合同的效力
5.3.1 合同生效的概念和内容 5.3.2 合同的生效要件
概念 生效 条件
合同所产生的法律上的约束力
1、订立合同当事人应具有相应的民事行为能力
2、双方当事人意思表示真实
3、内容不得违反法律或者社会公共利益
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第5章 第2节 建设工程合同的订立
5.2.3 合同成立时间
——承诺生效之时为合同成立之时 。
——当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签字或者盖章 时合同成立 。
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第5章 第2节 建设工程合同的订立
5.2.4 缔约过失责任 (看案例)
1．缔约过失责任的概念 缔约过失责任是指当事人在订立合同过程中，因故意或者过失违反先合同义务 致使另一方信赖利益的损失所承担的民事责任。 “一物二卖”造成的损失赔不赔？ 区别于违约责任 甲打算转产做服装生意，决定将自己饮食店的全套设备出售。甲先与乙约定，要 价15000元，要求对方在10天内回话。甲因急于将该设备卖掉，又在第二天与 丙约定，愿将该设备以同样的价格卖给他。乙早有开饮食店的意愿，于是便 积极筹款，并将自己新买的摩托车折价卖掉，款项凑齐后于第8天前往甲家， 不料该设备已在第6天被丙买走。乙要求甲赔偿自己折价卖摩托车损失的1000 元，甲称自己尚未与王订立合同，拒绝赔偿。
生效 时间
依法成立的合同，自成立时生效
法律、行政法规规定应当办理批准、登记 等手续生效的，在合同签定后并办理了批 准、登记等手续时才能生效
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第5章 第3节 建设工程合同的效力
5.3.3 无效合同 1．无效合同的含义 2．无效合同的范围
概念 特征 范 围
不具有法律约束力和不发生履行效力的合同 1、具有违法性 2、自始就不具有法律效力
迟发的承诺
承诺可以撤销吗？
迟到的承诺
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第5章 第2节 建设工程合同的订立 撤回 要约邀请 要约 生效 到达 撤销 作出承诺
到达
合同成立
生效
撤回
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第5章 第2节 建设工程合同的订立
案例分析1
2000年8月，某机械厂向某电炉厂发信，联系购买一台“无芯中频感应炉”，规格2T， 执行国家定价，委托供方代办托运，10月发货。电炉厂接函后，因无此种规格的电
5.2.4 缔约过失责任 3．缔约过失责任的适用
当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承 担损害赔偿责任。 1）假借订立合同，恶意进行磋商。 2）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况。 3）有其他违背诚实信用的行为。
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第5章第2节建设工程合同的订立
5.2.4 缔约过失责任
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第５章
第1节
建设工程合同法律制度概述
5.1.1 建设工程合同的概念及特征
施 工 承 包 合 同
1．建设工程合同的概念 总价合同 固定总价合同 可调总价合同
单价合同
估算工程量单价合同
纯单价合同
成本加固定百分比酬金合同
成本加酬金合同
成本加固定酬金合同 成本加浮动酬金合同
目标成本加奖罚合同
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第5章

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第5章
第1节 建设工程合同法律制度概述
政府 保险 公司
银行 勘查 单位
供应商
项目业主
设计 单位 施工 单位
用户 科研 院所 咨询 公司
建设项目全寿命周期中涉及的合同主体
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第5章
建设项目全寿 命周期阶段 决策阶段
第1节 建设工程合同法律制度概述
合同种类
合同主体
咨询合同、土地征用与拆迁合同、土地 业主、咨询公司、政府、土地转让方、 使用权出让及转让合同、贷款合同等 银行 勘查合同、设计合同、招标代理委托合 业主、勘查单位、设计单位、招标代理 同、材料设备采购合同、施工合同、装 机构、供应商、承包商、担保方、保险 饰合同、担保合同、保险合同、技术开 公司、银行、科研院等 发合同、贷款合同等 供用水、电、气合同，房屋销售合同、 业主、供电、水、气单位、用户、物业 房屋出租合同、运营管理合同、物业管 公司等 理合同、保修合同、拆除合同等。