一建法规重点总结

一建法规重点总结建设工程法律体系▲1Z 法律体系的基本框架1、宪法民商法经济法《地方规定、办法、实施细则》2、效力：宪法法律行政法规部门规章地方规章地方法规3、效力原则：宪法至上上位法优于下位法特别法优于普通法新法优于旧法4考点:裁决适用:1\ 法律之间有争议,提请全国人大常委会裁决2\地方法规跟部门规章不一致,提请国务院裁决;国务院认为适用地方法规的那么就地方法规;认为适用部门规章的,提请全国人大常委会裁决3\ 规章之间对同一事项的规定不一致, 提请国务院裁决P8:案例核心掌握:只有在合同明确约定以审计结论作为结算依据或者合同约定不明确\合同约定无效的情况下、才能将审计结论作为判决依据●1Z 建设工程法人制度1T▲1Z 法人应具备的条件 (法人不是人,是组织)1、条件：依法成立有财产有名称、组织机构、场所能独立承担民事责任2、分类：企业法人A承担转托他人复代理事先同意或事后及时告诉===有权代理但紧急情况例外（为保护A利益而转代理）无权代理属于有权代理A知道B无权代理，但不否认===同意===A承担后果★连带责任：授权不明Ab连带责任考试判断要点：谁有错谁承担 BC串谋B知道代理事项违法但仍代理，或A知道B行为违法不反对的AB 连带责任3、连带含义：找谁赔偿都行●1Z 建设工程物权制度2-3 t1、物权分类所有权用益物权土地承包经营权、建设用地使用权（国有土地上，不包括集体土地；自登记时设立。

不登记不设立）、宅基地使用权、地役权（不登记也设立）担保物权抵押权、质权、留置权2、所有权的权能占有、使用、收益、处分（核心）（是对自己的财产）3、建设用地使用权出让、划拨2、、物权变动：（1）不动产物权变动登记记载于不动产登记簿时发生效力债权与物权区分原则合同生效的，未办理物权登记的，不影响合同效力（2）动产物权变动：交付为准，买母鸡，鸡到你手上下蛋，蛋归你，鸡在送到你手上前下蛋，归卖方一般物占有和交付船舶、航空器、机动车交付但未经登记，不得对抗善意第三人（不登记也设立）（3）继承继承开始，取得遗产所有权用益物权：特别注意：是对他人的动产或者不动产。

建设用地使用权转让互换出资赠与或者抵押要满足下列规定：1、书面形式订立合同2、申请变更登记3、土地上的建筑物一并处分●1Z 建设工程债权制度1T1、债发生的依据合同、侵权行为、不当得利、无因管理2、建设工程债的种类施工合同之债、买卖合同之债、侵权之债关于侵权的理解：以陈老师的例子结束1、大楼瓷砖脱落砸到你，你可以告这个楼所有的人（推定过错）2、大楼倒塌砸到你，告建设、施工单位（连带责任）---无过错责任3、大楼扔出一个石头砸到你，你可以告按照常识判断告比如（南面2-3层的所有住户）--（推定过错）●1Z 建设工程知识产权制度（1-2）T▲1Z 知识产权法律特征1、知识产权特征财产人身双重性、专有性、地域性、期限性2、专利法保护的对象---- 发明、实用新型、外观设计▲1Z 建设工程知识产权常见种类1、专利权种类发明（20年）、实用新型（10年）、外观设计（10年）申请日计算，不予延期授予条件新颖性、创造性、实用性（三性）≠现有技术申请日前新颖性、创造性、实用性没人申请并记载在公布的文件中突出的实质性特点和显著的进步其中发明和实用新型：要求新颖性、创造性、实用性（三性）；外观专利需要：新颖性、创造性、实用性、美感、工业应用（五性）文件请求书、说明书及摘要、权利要求书申请日：1、主管部门收到申请文件日2、如果邮寄，按寄出的邮戳日2、商标权具有显著性标识义务10年核准注册日计算，可以续期~侵犯商标权的行为使用销售伪造、擅自制造更换3、著作权单位作品著作权属于单位特点：单位主持代表单位意志单位承担责任（招投标文件）职务作品著作权属于作者完成单位工作任务+未主要利用单位物资单位优先使用未经单位同意，2年内不得许可第三人使用著作权∈单位主要利用单位物质+ 由单位承担责任作者只有署名权委托作品★有约定从约定无约定的，著作权属于受托人期限终生及死后50年4、计算机软件著作权属于软件开发者终生及死后50年（第50年12月31日）买正版软件的权利：1、装入电脑2制作备份3必要的修改▲1Z 建设工程知识产权侵权的法律责任1、民事责任、行政责任、刑事责任2、知识产权侵权赔偿损失计算4种办法：1、实际损失2、侵权人获得的利益3、许可使用费的倍数合理确定（KTV）4、人民法院综合考量●1Z 建设工程担保制度3T★担保合同是主合同的从合同，主合同无效，担保合同无效。

1、担保方式保证（最常见）、抵押、质押、留置、定金2、保证：（必考一题）（1）书面保证合同（2）保证方式一般保证先找债务人，再找保证人有顺序连带保证可找债务人或保证人偿还没有顺序★如果双方约定不明视为：连带保证（3）保证人国家机关不能以公益为目的的事业单位、社团不能分支机构、职能部门不能（分支机构有法人授权的可以在授权范围内作保）（4）担保范围主债权及利息、违约金、损害赔偿金、实现债权的费用★约定不明全部范围担保（5）★（陈老师押题点）保证期间内：1、，债权人依法把主债权转给第三人（不需要保证人同意）保证人继续承担保证责任。

2、债务人转让债务，要保证人书面同意，不同意的--不再承担保证责任；3、债券债务人协议更主合同的，应让保证人书面同意，没书面同意--不再承担保证责任（6）债权人在履行期届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任3、抵押：（1）质押权到齐为受清偿的处理办法：1、与抵押人协议折价、拍卖受偿2、协议不成，法院起诉（2）抵押物（不转移占有）土地所有权耕地、宅基地、自留地、自留山不得抵押的：学校、幼儿园等事业单位、社团的教育设施、医疗卫生设施、其他公益设施所有权、使用权不明或有争议的财产被查封、扣押、监管的财产（3）抵押权的生效强制登记不动产、车辆等抵押权==登记时生效自愿登记其他抵押权===========签订时设定（4）清偿顺序1、规定登记生效按登记顺序优先2、自签订之日起生效的，按合同生效的时间优先3、质权：（区别）（记住一句话：动产可以质押+抵押；不动产可以抵押不能质押）（1）转移占有质押权自交付质物时生效（2）质物动产、权利（仓单、提单、票据、股票、知识产权）4、留置权：（是法定的，施工合同不适用）只对动产适用（1）动产折价、拍卖、变卖优先受偿30、26（05单）（2）留置权的适用范围保管合同、运输合同、加工承揽合同5、定金：陈老师说：必考一题（1）定金守约定金抵做价款或收回违约★给付方违约，无权要求返还；接收方违约，双倍返还（2）★定金合同==定金交付之日起生效（3）★定金≤总标的的20%P38案例精华：有限责任公司的股东以其认缴的出资额为限对公司承担责任及（4）太长不例了●1Z 建设工程保险制度2T1、当事人保险与、投保人关系人被保险人、受益人2、建筑工程一切险（及第三者责任险）（★工程开工前，发包人应为建设工程办理保险，并支付保险费用）（1）被保险人宽业主或工程所有人承包人、分包人技术顾问（2）保险责任范围自然事件、意外事件（3）除外责任（专保天灾人祸）设计错误、自然磨损、原材料或工艺缺陷、非外力、维修费、文件等损失、盘点短缺、领有公共运输行使执照或已保险的机动车、工程开始前形成的损失、保险期终止前已验收合格的 P41（上面例的这些不都赔。

）（4）第三者责任险第三者人身、财产损失 + 诉讼费、经保险人同意的其他费用（5）赔偿金额≤保单明细表中累计赔偿限额（6）保险期限从工程动工或材料设备抵达工地至验收合格或所有人占有、接受工程2、安装工程一切险（及第三者责任险）期限≤3个月如果大于，加保费考核期●1Z 建设工程法律责任制度1分▲1Z 建设工程民事责任的种类及承担方式1、违约责任、侵权责任：违约责任双方有合同约定，当事人不履行或不完全履行合同的责任侵权责任违法行为、侵犯绝对权（财产和非财产）▲1Z 建设工程行政责任的种类及承担方式1、行政处罚7种外部行政行为警告、罚款、拘留、没收违法所得、责令停业停产、扣照、其他2、行政处分6种内部行政行为警告、记过、大过、降级、撤职、开除等（记住是体制内的，就是公务员那群人内部）▲1Z建设工程刑事责任的种类及承担方式考点：下面5+4跟上面的6+7的区别，特别注意划线部分1、刑罚种类主刑建设单位开工前工程所在地的县以上建设部门施工许可证10、3（09单）不办理军用2、批准开工报告≠监理中的开工报告工作陈老师记忆点：除了安全事故和噪声措施是施工单位报意外，其他都是建设单位报▲1Z 申请主体和法定批准条件1T1、申请主体建设单位2、批准条件人地钱证图纸质量安全措施拆迁进度（不需要安全生产许可证）a)已经确定建筑施工企业；（通过招标或合法发包）b)已经办理该建筑工程用地批准手续；c)建设资金已经落实★（工期不足1年，到位资金不少于工程合同价的50％；超过1年，不少于30％）d)在城市规划区的建筑工程，已经取得规划许可证；e)有满足施工需要的施工图纸及技术资料，施工图设计文件已审查；f)有保证工程质量和安全的具体措施；（办理工程质量监督手续、建设部门对安全措施审查）g)施工场地已经基本具备施工条件，需要拆迁的，其拆迁进度符合施工要求；h)法律、法规规定的其他条件该委托监理的工程已经委托监理5类情况在P53页自己看。

该经公安消防机构审核的消防设计已审核全国人大及常委、国务院规定√ 其他▲1Z 延期开工、核验和重新办理批准的规定（0-1）t1、许可证向发证机关报告 + 核验施工许可证（中止1年的）2、开工报告中止、延期向批准机关报告不按期开工6个月以上的重办开工报告的批准手续（不予延期）▲1Z 违法行为应承担的法律责任1、停止施工 + 罚款（工程合同价款的1%60个资质类别1-3个资质等级或不分等级劳务分包撤销注册 +3年内不得注册 + 罚款1万或3倍3万5、因过错造成质量事故吊销，5年不予注册第三部分1Z 建设工程发承包制度7分●1Z 建设工程招投标制度▲1Z 建设工程必须招标的范围+规模和招标方式（同时满足）1T1、必须招标的范围3类：大型基建、公用事业项目等关系公共利益、公共安全的项目全部或部分利用国有资金或国家融资项目使用国外贷款、援助的项目2、必须招标的规模标准：施工单项200万↑ 满足一项即可重要采购单项100万↑ 勘察、设计、监理的采购单项50万↑ 项目总投资额3000万↑4、可不招标的规模标准：国家安全、抢险救灾（不等于灾后重建）扶贫；以工代赈专利自建自用在建工程追加的小型或加层6、招标方式公开招标国家重点项目地方重点项目（省重，实务案例有一年考了这个点）全部使用国有资金或国有资金占控股地位的项目邀请招标应公开招标但可以邀请的技术复杂或有特殊要求自然环境限制涉及国家安全秘密、抢险救灾，但不宜公开招标费用不值得的法律法规规定不宜招标的▲1Z 招标基本程序和禁止肢解法发包的规定2-3t （记住84页的几个大标题施工单位：资质、承揽业务、质量、安全、拖欠工程款和工资5类建造师违法的都是3、公布一般3年招投标行政处罚决定作出后20日内公布建设部公布期6个月良好记录无法律约束力价目表、招标公告、拍卖公告、招股说明书、商业广告要约生效到达要约撤回要约生效前同时或先要约撤销要约生效后、承诺前不得撤销之要约 a、有承诺期、表明要约为不可撤销之要约 b、受约人有理由认为要约不可撤销，并已为履行做了准备（习惯）MY78770提醒：要约和要约邀请的判断需要借助例子，我没有陈老师的水平，所以大家找几个例题看下吧。