商业贿赂构成教学讲义

案例2: 老王儿子今年高考，老王为求保险，请当地教 委主任吃饭，希望在成绩不理想情况下，提档时能够 优先录取自己儿子。席间，老王送出2万元，教委主任 答应帮忙。老王儿子后来成为高考状元，如愿上了北 大，教委主任也并未出力。(收钱，但不用办事)
2020/8/1
案例：如何认定法律中的“贿赂”
案例3: 老张系某市人民医院院长，已接近退休年龄，在任最后3 年，一直非常“关照”某医药公司。医药公司也一直想有所表示 ，老王说，“我现在还属于国家工作人员，拿你们的钱，就算受 贿，而你们也算行贿，为了保护我，也保护你们，等我退休再说 吧。”3年后，老张正式退休，医药公司送他一辆汽车，外加现 金若干，老张坦然接受。(事后收钱)
“其他手段”
国内外各种名义的旅游、考察等给付财 物 以外的其他利益。
2020/8/1
三、商业贿赂的表现形式以及相关的一些商业行为
１、回扣
回扣是商业贿赂的一种主要表现形式。我国《关于禁止商业贿 赂行为的暂行规定》第5条第2款规定，回扣“是 指经营者销售商品 时在账外暗中以现金、实物或者其他方式退给对方单位或者个人的一 定比例的商品价款。”
案例4: 某公司为公司产品能顺利进入市场，一直有求于某位有 审批权的官员，但该官员拒绝收取任何财物，某公司提出负责送 该官员及其家属出国旅游，官员欣然同意。(曲线收钱)
2020/8/1
德普案
2005年5月20日，美国司法部做出了一份对美国 DPC公司的处罚报告。报告指出，从1991年到2002年的 11年间，美国DPC公司的子公司天津德普诊断产品有限公 司向中国的医疗机构和医生行贿了162.3万美元的现金， 用来换取这些医疗机构购买其母公司DPC公司的产品，从 中赚取了200万美元。美国司法部认定该行为触犯了美国 《反海外腐败法》有关“禁止美国公司向外国有关人员行 贿”的规定，DPC公司被罚向美国司法部支付200万美元 的罚款和向美国证券交易委员会上缴204万美元的非法所 得，并同时缴纳75万美元的预审费等费用。天津德普公司 在我国行贿，逍遥于我国法律之外，最后却以被外国法律 惩处而告终，惊现我国商业贿赂监管之尴尬局面。
受贿人是“对方单位或者个人”。显然是作为交 易行行为主体的对方单位、个人以及代表、代理他人实施 交易行为的个人。
2020/8/1
• 经营者的职工或代理人在执行职务时实施的贿赂行为应如何界定？
——《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》中第３条规定“经营者的职工采取商业贿赂 手段为经营者销售或者购买商品的，应当认定为经营者的行为。”
帐外暗中？
《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第5条第3款规定 “指未在依法设立的反映其生产经营活动或者行政事业经 费收支的财务帐上，按照财务回击制度规定明确如实记载， 包括不记入财务帐、转入其他财务帐或者做假帐等。”
2020/8/1
一定比例的商品价款？
回扣不是卖方额外从别处拿出物品或金钱给予对方，而是卖方返还商 品价款的一部分，这是回扣区别于一般商业贿赂的特征。
害了广大消费者和经营者的合法权益 • 破坏了资源的合理分配 • 商业贿赂已成为滋生腐败行为和经济犯罪的温床
。
2020/8/1
案例：如何认定法律中的“贿赂”
案例1: 医药公司为推新药，请院长、药剂科主任吃饭 ，并各送红包10000元，院长、药剂科主任收了钱，但 并未答应引进该药，事后，该新药因药厂生产原因， 未能如期推出，此事不了了之。(收了钱，未办事)
商业贿赂行为大多存在于竞争较为激烈的商业活动之中，贿赂 的目的是为了销售或购买商品，排挤同业竞争者，使自己取得竞争 优势。
３、以不正当方式进行的（手段要件）
我国《反不正当竞争法》规定，商业贿赂表现为行贿者以提供 “财物或其他手段”进行贿赂。
“财物”
现金和实物、促销费、宣传费、赞助费、
科研 费、劳务费、咨询费以及佣金、报销等方式；
佣金
《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第７条第２款规定：“佣金是指 经营者在市场交易中，给予其提供服务的具有合法经营资格的中间人的劳务 报酬。” 与折扣、回扣不同：佣金不发生在交易双方之间，佣金是经营者付给商业活 动中为他提供中介服务的中间人的劳务报酬。佣金可以是买方给予的，也可 以是卖方给予的，还可以是买卖双方给予的。
2020/8/1
折扣
《关于禁止商业贿赂行为的暂行规定》第6条第2款本规定：“折扣，即 商品购销中的让利，是指经营者在销售商品时，以明示并如实入帐的方式给 予对方的价格优惠，包括支付价款时对价款总额按一定比例即给予一定比例 的优惠。” 与回扣的本质区别： 按照《反不正当竞争法》的规定，“明示并如实入帐” 即为折扣，“帐外暗中”即为回扣。折扣是企业正常的商业促销行为，受法 律的规范和保护；条“企业法人对它的法定代表人和其他工作人员的经营活 动，承担民事责任” 。
____经营者承担贿赂行为责任的要件 1.职工或代理人实施的必须是职务行为 2.商业贿赂必须是代表单位实施的
如果是职工利用职务之便收受贿赂的，则应认定为其个人行为而不是单位行为。
2020/8/1
２、以排斥商业竞争为目的（目的要件）
2020/8/1
二、商业贿赂构成要件（法律特征）
１、主体要件：行贿人和受贿人
《反不正当竞争法》第８条第一款规定“经营者不得 采用财务或者其他手段进行贿赂以销售或者购买商品。在 帐外暗中给予对方单位或者个人回扣的，以行贿论处；对 方单位或者个人在帐外暗中收受回扣的，以受贿论处。
“行贿人”＝“经营者” 如何认定受贿主体呢？
2020/8/1
一、商业贿赂的概念
商业贿赂是贿赂的一种形式，它的一般 含义是指具有竞争关系的经营者通过秘密收 买竞争对手的代理人或者雇员的方式，争夺 交易机会，获取市场竞争优势的不正当行为。
根据我国《反不正当竞争法》和《关 于禁止商业贿赂行为暂行规定》，商业贿赂 是指“经营者为了销售或购买商品而采取财 务或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行 为。
2020/8/1
• 注意：佣金或折扣无论哪一种都应该要入 账，明示，帐外暗中的给予都是非法的， 属于商业贿赂的手段！
2020/8/1
商业贿赂的危害
• 商业贿赂行为从根本上扭曲了公平竞争的本质， 使价值规律和竞争规律无法发挥正常作用，阻碍 了市场机制的运行，从而破坏了市场的交易秩序
• 大量的商业贿赂行为使国家的税利大量流失 • 商业贿赂行为为假冒伪劣产品大开方便之门，损