大陆法系法律的分类

二、公法
法国和德国的行政法院的差别
①德国是在借鉴法国行政法理论和行政法院实践的基础 上，逐步建立和发展行政法和行政法院制度;
②包含内容不同 法国:行政法理论仅指一般行政法(包括 行政组织法、行政法) 德国:行政法理论和立法实践均分为一般行政法(行政法 总则)和特别行政法(行政法分则)
二、公法
③法国没有正式意义上的一般行政程序法，也没有制定 行政法院法 德国的行政法中，行政程序法占有重要位置，并制定了 比较完善的行政法院法
二、公法
3. 刑法/德国 • 1871年帝国刑法典 在许多方面承袭了法国刑法 典 • 1933年《国社党刑法》 抛弃了罪刑法定原则 • 二次大战后，继续适用1871年刑法典 1871 • 1976年 德意志联邦共和国刑法典
– – – – 减少了犯罪行为的规定; 坚持罪刑法定和报应刑原则; 减轻刑罚; 实行矫正与保安处分
• 1791年制定了革命后第一部刑法，但未能付诸实 施。 • 但之后的1810年刑法典，一直实施到1993年。拿 破仑从1804年起亲自主持该刑法典的起草，设立 了专门的法典起草委员会，并交由各级法院进行 广泛讨论。该法典严格贯彻了罪刑法定的原则， 对大陆法系许多国家的刑事立法有很大影响。后 经多次修改。
二、公法
1 宪法/法国
– 1791年法国宪法是欧洲大陆法系国家第一部成文宪法。 《人权宣言》成为该部宪法的重要组成部分。此后， 又先后制定了13部宪法。现行宪法是1958年制定的， 体现了时任总统戴高乐提出的一些精神。例如:扩大了 共和国总统的权力而削弱了议会的权力，稳定政府地 位。该宪法除序言外，规定了国家主权、总统、政府、 议会及其与政府的关系、国际条约和协定、宪法委员 会、司法机关、高级法院、经济和社会委员会、地方 单位、共同体、联合协定、修改和过渡规定等共15章。 至今已几经修改。
一、公Βιβλιοθήκη Baidu与私法的划分
2.公法与私法的划分标准学说
– – – – – 利益说 权力说 主体说 强行法说 折衷说
一般来说，公法:宪法、行政法、税务法、刑 法、程序法 私法:民法、商法
一、公法与私法的划分
3. 私法的公法化与公法的私法化
– 私法的公法化:如劳动法的出现 – 公法的私法化:国家机关或国有公司成为民事关 系的主体 – 介于公法与私法之间的法:经济法
二、公法
法国宪法和德国宪法的差异 – 规定人和公民权利方面不同 • 法国:宪法序言规定:法国人民热爱1789年《人权和 公民权利宣言》所规定的，并由1946年宪法序言所 确认和补充的人权和国家主权的原则。 • 德国:德国联邦基本法第一章包括19条，专门规定 了关于人和公民基本权利，包括保护人的尊严等人 权、公民的各种权利自由包括财产权、继承权等。
④行政诉讼的种类不同 法国:完全管辖权之诉、撤销之 诉、解释及审查行政决定的意义和合法性之诉、处罚 之诉 德国:撤销之诉、义务之诉、普通给付之诉、确认之诉
二、公法
⑤行政行为与行政契约的内涵有不同 – 法国:行政行为指普遍适用的措施（如命令、指 令、规章等）和个别性质的决定 行政合同:合同当事人有一方是行政主体；是直 接执行公务的合同;合同的条款规定的是私法之 外的规则 – 德国:行政行为仅指对个别事件的单方面作出的 行为，普遍性规定或行政合同不属于行政行为 行政合同:以公法上的法律关系为客体的合同
二、公法
法国宪法与德国宪法的共同性:
– 都以成文宪法制确立国家为共和国制; – 都实行代议民主制、多党制、议会两院制; – 都以保护人和公民权利自由等基本原则作为宪 法和政治制度的基本原则等。
二、公法
法国宪法和德国宪法的差异 – 国家结构形式不同; 法国:单一制的共和国 德国:联 邦制 – 实行代议制形式不同; 法国:兼有议会制和总统制的合制形式 德国:议会制 – 设立的行政法院和违宪审查机关的性质不同; • 法国:行政法院属于行政机关系统 司法职能+行 政咨询职能 未设立宪法法院，而是设立了一个宪法委员会， 属于一个政治机构 • 德国:行政法院为独立的司法机构,设立了联邦宪法法 院和各州的宪法法院
二、公法
3. 刑法 /法国
• 1810年刑法典的主要内容: – 法典的体例和分类。分设总则和分则两部分，凡四编， 计484条。该体例日后成为大陆法系各国刑法典的基本 模式。法典将刑事犯罪分为违警罪、轻罪和重罪三大 类型，并分别对不同犯罪类型规定相应刑种和刑罚裁 量原则。 – 法典对未遂犯作了精确定义。刑法典首次提出“已经 着手”这一未遂犯的重要构成要件。 – 遵循功利主义刑法思想，体现重罚主义倾向。 – 以相对确定刑制度代替绝对确定刑制度，赋与法官更 大裁量权。 • 1994年3月法国开始实行新刑法典
二、公法
3. 刑法
– 近代资本主义刑法在经历了17、18世纪的深 刻变革后形成。 – 古典刑事学派创始人、意大利法学家贝卡里 亚的著作《论犯罪和刑法》和1789年法国《人 权宣言》都明确提出了近代刑法的理论和原则:
• 罪刑法定、法律不溯既往、罪刑相当、无罪推定、 禁止酷刑等。
二、公法
3. 刑法/法国
第6讲 大陆法系法律的分类
一、公法与私法的划分
1. 公私法之分的起源和盛行
– 来源于罗马法 • 罗马法学家乌尔比安 • 查士丁尼《法学阶梯》 – 中世纪的西欧大陆，公私法之分默默无闻 – 11世纪后，在注释法学家及其后的法学家研 究罗马法的著作中，又重新出现了公私法之 分。
一、公法与私法的划分
1. 公私法之分的起源和盛行
二、公法
1 宪法/德国
• 1871年，《德意志帝国宪法》 • 1919年7月《德意志联邦宪法》即魏玛宪法。该宪法是现 代资本主义国家第一部宪法，确立了一些新的思想，发展 了宪法制度和原则，因此在制宪史上具有重大意义。
二、公法
1 宪法/德国 • 德国的现行宪法是1949年5月制定并施行的《德意志联邦共和国基本 法》。该基本法几经修改，特别是1990年德国重新统一之后又经几次 重要的修改补充，在许多方面继承了魏玛宪法，并且发展和进一步完 善了以下几方面: – 强化了对公民基本权利的保障; – 对国家主权的制约; – 确立了联邦宪法法院的管辖权范围和宪法监督制度; – 首次规定了政党及其违宪审查制度; – 缩小了总统权力而强化了联邦议院的权力。
– 但只有到17-18世纪，公法的地位才大大提高。 – 18世纪末到19世纪，在欧洲国家随着政治国家与市民 社会的彻底分离，公法与私法的区分就显而易见了。 民族统一国家的形成、资产阶级革命的要求、先进 思想家学说的影响 • 19世纪末以来，法学研究开始使用公法与私法的划 分概念和理论。 • 大陆法系国家，建立了行政法院系统。
二、公法
2. 行政法与行政诉讼法
– 在大陆法系国家，法国首先建立行政法院。1799年， 拿破仑根据共和国八年宪法第52条规定第一次建立， 但开始只是行政部门的一个咨询机构。1872年的法律 规定它是一个独立行政审判机构，有权宣告行政机关 违法行为无效。1889年,国家行政法院通过卡多(Cado) 案的判决，才使其获得在行政诉讼方面的普遍管辖权。 – 职权:咨询职能;审判职能 – 大陆法系许多国家，德国、奥地利、荷兰、卢森堡、 比利时、西班牙等国、自19世纪以来分别先后建立了 行政法院。