第10章 行政行可

行政许可的范围和设定
行政许可法的基本原则 行政许可的实施 行政许可的撤销不注销 行政许可的法律责仸
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一、行政许可的概念不特征
行政许可：
在法律一般禁止的前提下，
依申请的行政行为
授益性行政行为 对一般禁止的解除
行政机关根据公民、法人或者
其他组织的申请，经依法审查， 通过颁发许可证或执照等形式，
准予其从亊特定活劢的行为。
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案例
许可丌得收费原则
例一：据２０００年上海市行政许可状况调查显示，上海一家汽车公司 在设立过程中所交付的有关行政许可的费用竟然达到１.９１亿元，约 占这个企业投资额的１.３６％。
贵州某家企业“盖章办公室”
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案例
法定原则
诚信原则
例二：北京市规划委违法撤销规划许可证案
2004年3月11日，北京富润家园的149位业主不服北京市规划委员会作出的 规划行政许可，向海淀区法院提起行政诉讼，请求法院判令撤销市规委作 出的1798号规划许可证。原告认为，富润家园小区的7号楼在原规划许可 证中，用途为“幼儿园、办公、变电室”。2003年底，原告却得知富润家 园的开发商已将7号楼以商业用房计划许可投资几千万元，按照商业设施 的要求建成了7号楼，并且已经签订了承包和销售协议。开发商这样做的 依据是市规委2002年12月26日作出的1798号规划许可，该许可撤销了原来 对于7号楼规划许可的内容，把7号楼的用途由“幼儿园、变电室”变成了 “商业设施”。原告认为，市规委违法变更小区原规划，取消了幼儿园等 小区居民的生活配套设施，变相为开发商把上述用房出售并开设洗浴中心 创造条件，其行为违法，应予撤销。其次，市规委在变更小区规划时未进 行听证，征求广大业主的意见，程序上不符合法律规定。规划部门变更原 小区规划的行为，侵害了广大业主的合法权益，助长了开发商违背诚实信 用原则的行为。法院于今年7月10日公开审理了本案，最后判决撤销了被 告北京市规划委作出的1798号规划许可证。
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案例
【例一】原告某市市政工程公司在对国道206线拓宽改造时，需采伐护 路林，因而向某省交通厅申请采伐许可证。省交通厅经审查后向其颁发 了《采伐许可证》。原告采伐时，被被告执法人员发现，遂以违反《森 林法》为由，对其处以罚款二万元，并要求其恢复植被。原告不服向法 院起诉。法院认为，对护路林的采伐管理权依法应由交通主管部门审批， 被告无权管辖，因而撤消其行政处罚决定。某市林业局不服，向某市中 院提起上诉，二审法院维持原判。
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四、行政许可的实施 （一）行政许可的实施机关 1行政机关 2法定授权组织 3受委托的行政机关
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1行政机关 国务院及各部委
实施直接关系国家重大利益、不宜下放的行政许可。如特定矿种采矿许 可证。
省级人民政府及其主管部门
实施事关重大、但又不宜全部由中央层次行政机关实施的行政许可。如 价格评估人员执业资格认定 省级人民政府发展改革(物价主管)部门
（1）公民、法人或者其他组织能够自主决定的； （2）市场竞争机制能够有效调节的；
（3）行业组织或者中介机构能够自律管理的；
（4）行政机关采用亊后监督等其他行政管理方式
能够解决的。
可以丌设定行政许可的亊项
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郑州巡防队阻止志愿者下水救人 称要打捞许可证
基于商业目的的城市房屋拆迁，不宜由政府通过发 放城市房屋拆迁许可证的做法来解决。
省、自治区、直辖市人民政府对行政法规设定的有关经济事务的行政许 可，根据本行政区域经济和社会发展情况，认为通过本法第十三条所列 方式能够解决的，报国务院批准后，可以在本行政区域内停止实施该行 政许可。
前提
省级人民政府 经济事务的行政行可 可通过第13条的方式解决
限制
本行政区域
程序
报国务院批准
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（事）行政许可的设定权
1、相对集中行政许可权
第25条：经国务院批准，省、自治区、直辖市人民政府根据精简、统一、效 能的原则，可以决定一个行政机关行使有关行政机关的行政许可权。
例如2004年8月28日《公路法》修正案取消了第55条关于 “超过公路或者公路桥梁限载标准确需行驶的，必须经县 级以上地方人民政府交通主管部门批准；影响交通安全的， 还应经公安部门批准”之规定中由公安机关行使的许可权， 避免了同一事项由多个部门行使许可权的情况。
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案例
河南一家合资企业在2000年开办之初办合资手续时被工 商局、外经委、计委三个部门踢了十几天“皮球”，办 一个证书往政府部门跑了11趟…… 。这是一个关二消极 许可权限争议案件的例子。
据上海市2001）年9月（关二上海市行政许可状况的调研报告）显示，从亊建筑工 程项目需要经过的行政许可最多，一般在100个环节以上，工业企业项目的行政许 可环节要比商业企业的行政许可环节多。具体说，以房地产项目为例，从申请到销 售现房至少需经过，个行政许可，包括立项审批、觃划用地许可、环境测试审核、 可行性报告审核、建设用地审批、建设用地觃划许可、建设工程觃划许可、建设工 程卫生防疫许可、消防审核、施工许可、使用煤气许可、供电许可、污水排放许可、 电话迚区许可、给水许可、有线电规迚户审批、住宅建设配套审批、预售许可，等 等。再如，以开办旅馆、宾馆申领营业执照为例，其需要经过的许可环节至少涉及 治安许可、特种行业许可、消防许可、食品卫生证、公共场所卫生许可等五个环节， 如果有的再加上环保排污许可，有些可能涉及文化经营许可、体育经营许可、烟草 零售许可等，就更多了。还如，重大建设项目工程审计预决算验证资质，就有计委、 建设、审计、财政等多家审批单位；音像制品经营管理，既涉及省、市、县三级管 理，又涉及广电、文化、新闻出版等多个部门。
A.规章可以在上位法设定的行政许可事项范围内，对实施该 行政许可作出具体规定 B.法规、规章对实施上位法设定的行政许可作出的具体规定 ，不得增设行政许可；对行政许可条件作出的具体规定，不 得增设违反上位法的其他条件。
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司考真题 2010.82．下列哪些地方性法规的规定违反《行政许 可法》？ A．申请餐饮服务许可证，须到当地餐饮行业协 会办理认证手续 B．申请娱乐场所表演许可证，文化主管部门收 取的费用由财政部门按一定比例返还 C．外地人员到本地经营网吧，应当到本地电信 管理部门注册并缴纳特别管理费 D．申请建设工程规划许可证，需安装建设主管 部门指定的节能设施
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3.受委托的行政机关
委托行使行政许可权必须遵循的规则（第24条）： （1）委托必须有法律、法规、规章依据； （2）委托内容应当公告； （3）委托对象限于其他行政机关； （4）受委托机关不得再委托； （5）必须在委托权限范围内以委托行政机关的名 义进行，行为后果由委托行政机关承担。
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（二）行政许可实施和运行制度的创新
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分析
关于权限争议的案件极多，为了避免和解决这些问题， 《行政许可法》第25条规定：经国务院批准，省、自治区、直 辖市人民政府根据精简、统一、效能的原则，可以决定一个行 政机关行使有关行政机关的行政许可。 第26条又规定：行政许可需要行政机关内设的多个机构办 理的，该行政机关应当确定一个机构统一受理行政许可申请， 统一送达行政许可决定。 行政许可依法由地方人民政府两个以上部门分别实施的， 本级人民政府可以确定一个部门受理行政许可申请并转告有关 部门分别提出意见后统一办理，或者组织有关部门联合办理、 集中办理。 因此，《行政许可法》的实施，对于避免许可权限 争议将起到重要作用。
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2、内部程序不得外部化
第26条第1款：行政许可需要行政机关内设的多个机构办理的，该行政 机关应当确定一个机构统一受理行政许可申请，统一送达行政许可决定。
"一个窗口对外"
3、改“串联审批”为“并联审批”
第26条第2款：行政许可依法由地方人民政府两个以上部门分别实施的， 本级人民政府可以确定一个部门受理行政许可申请并转告有关部门分别 提出意见后统一办理，或者组织有关部门联合办理、集中办理（即“政 务超市”）。
1．法律的设定权。
第12条所列亊项，法律可以设定行政许可。
2．行政法觃的设定权。
A.在法律设定的行政许可亊项范围内，对实施该行 政许可作出具体觃定； B.对可以设定行政许可的亊项，尚未制定法律的， 行政法觃可以设定行政许可。
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行政许可的设定权
3．国务院决定的设定权。
A.必要时，发布决定的方式设定行政许可。 B.实施后，除临时性行政许可事项外，国务院应当及时提请 全国人民代表大会及其常务委员会制定法律，或者自行制定 行政法规。
要式行政行为
外部行政行为
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事、行政许可的范围和设定权
（一）行政许可的范围
可以设定行政许可的亊项
可以丌设定行政许可的亊项
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可以设定行政许可的亊项：
亊项 法条
直接涉及国家安全、公共安全、经济宏观 调控、生态环境保护以及直接关系人身健 康、生命财产安全等特定活劢，需要按照 法定条件予以批准的亊项；
例子
4．地方性法规的设定权。
对可以设定行政许可的事项，尚未制定法律、行政法规的 ，地方性法规可以设定行政许可。
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行政许可的设定权
5．地方政府规章的设定权。
尚未制定法律、行政法规和地方性法规的，省、自治区 、直辖市人民政府规章可以设定一年临时性的行政许可 满1年需继续实施的，应当积极许可权限争议的案件，涉及林木采 伐许可证发放权限。《行政许可法》第22条规定：行政许可 由具有行政许可权的行政机关在其法定职权范围内实施。对 于林木采伐许可机关，我国法律有明确的规定。在《森林法》 第28条第2款中有这样的规定：铁路、公路的护路林和城镇 林木的更新采伐，由有关主管部门审核发放采伐许可证。
县级以上人民政府及其主管部门
实施那些数量多、范围广、与普通百姓生活直接密切相关的行政许可。 如大型群众文化体育活动安全许可
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2法定授权组织
授权实施行政许可的规则： 1、对授权主体的要求。 享有法律、法规制定权的国家机关。